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計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)的著作權(quán)問題
[內(nèi)容摘要]：在著作權(quán)法領(lǐng)域，對于如何將原有的完全規(guī)范有形的著作物的著作權(quán)法適用于新的網(wǎng)絡(luò)上傳輸?shù)臒o體著作內(nèi)容的現(xiàn)況，各國甚至世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織都在積極尋求對策。本文擬對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的幾個(gè)重要問題進(jìn)行探討：一、網(wǎng)絡(luò)上作品的認(rèn)定；二、暫時(shí)復(fù)制等隨網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展而出現(xiàn)的復(fù)制形式的性質(zhì)；三、網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)的設(shè)立；四、網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的侵權(quán)責(zé)任。[關(guān)鍵詞]：網(wǎng)絡(luò)，著作權(quán)，網(wǎng)絡(luò)作品，暫時(shí)復(fù)制，網(wǎng)絡(luò)傳輸權(quán)，侵權(quán)責(zé)任
1、引言
網(wǎng)絡(luò)結(jié)合了電腦技術(shù)與通訊技術(shù)之特點(diǎn)，以其信息量大，傳輸速度快，交互性強(qiáng)等優(yōu)勢，被譽(yù)為第四類媒體，并正以驚人的速度發(fā)展。據(jù)估計(jì)，在未來十年到二十年的時(shí)間里，網(wǎng)絡(luò)的發(fā)展規(guī)模將超過出版、廣播、電視等前三種媒體。信息高速公路和地球村的概念將在網(wǎng)絡(luò)時(shí)代得以真正體現(xiàn)。而法律作為一種調(diào)整社會(huì)關(guān)系的手段，卻因網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的超速發(fā)展，呈現(xiàn)出明顯的滯后性，其中著作權(quán)的保護(hù)問題尤為突出，因此急需通過立法加以解決。
網(wǎng)絡(luò)的著作權(quán)保護(hù)問題已引起了眾多發(fā)達(dá)國家和世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織（WIPO：WorldIntellectualPropertyOrganization）的關(guān)注和重視，各自都在積極地尋找對策。網(wǎng)絡(luò)的發(fā)源地美國早于1995年即已提出全國性信息基礎(chǔ)設(shè)施（NationalInformationInfrastructure）報(bào)告并于1998年10月頒布了《千禧年著作權(quán)法案》（THEDIGITALMILLENNIUMCOPYRIGHTACTOF1998）；1996年9月歐盟執(zhí)委會(huì)也頒布了《信息社會(huì)著作權(quán)及相關(guān)權(quán)綠皮書（增補(bǔ)）》；最值得矚目的是聯(lián)合國下設(shè)的世界知識(shí)產(chǎn)權(quán)組織于1996年12月20日通過了由近一百六十個(gè)國家的專家制定的主要涉及作者在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)上權(quán)利的《WIPO版權(quán)條約》和《WIPO表演和錄音制品條約》。除此之外，日本、加拿大等國家也都出臺(tái)了相關(guān)的法律。
自1987年北京計(jì)算機(jī)科學(xué)研究所建成中國第一個(gè)究所建成電子郵件節(jié)點(diǎn)以來，Internet在中國已經(jīng)取得了長足的發(fā)展，特別是1994年ChinaNet、?hinaGB、、CASNe及及CERN四大互聯(lián)網(wǎng)的開通運(yùn)行，更是大大加快了Internet在我國前進(jìn)的步伐。據(jù)估計(jì)中國的網(wǎng)民已經(jīng)達(dá)到400多萬，并正以150%的速度增長。同時(shí)中國的ISP（InternetServiceProvider）也由1995年的四五家迅速發(fā)展到現(xiàn)在的一百多家，而準(zhǔn)備注冊的則達(dá)三四百家之多。網(wǎng)絡(luò)的高速發(fā)展在給中國經(jīng)濟(jì)帶來新的增長契機(jī)，促進(jìn)社會(huì)主義精神文明建設(shè)的同時(shí)，也給中國的法律特別是著作權(quán)法帶來了巨大的沖擊。今年北京有關(guān)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛的案件就有十件左右⑴，而在我國現(xiàn)行著作權(quán)法里卻找不到任何有關(guān)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的規(guī)定，保護(hù)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的法律可以說是處于真空狀態(tài)。因此，對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)問題的研究在我國已具相當(dāng)?shù)谋匾院途o迫性。本文試圖對網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的幾個(gè)重要問題進(jìn)行探討，以求教于同仁。
二、網(wǎng)絡(luò)的作品
在網(wǎng)絡(luò)這個(gè)浩瀚的信息海洋里，包羅了生活、教育、經(jīng)濟(jì)、科技、政治、軍事、宗教等各個(gè)領(lǐng)域的資訊，信息的獲取沒有時(shí)間與空間上的限制。但信息和有體物是不同的，有體物的利用以有體物的占有為前提，物的流通意味著其占有的轉(zhuǎn)移因此物僅以單線狀態(tài)一脈相傳。與此相反信息是公共財(cái)富其利用不以占有為必要條件。同樣的信息可同時(shí)為復(fù)數(shù)的人共同享有，在信息的流通過程中權(quán)利人與利用人之間呈網(wǎng)狀的放射流通形態(tài)⑵。隨著信息復(fù)制技術(shù)的發(fā)展，為了保證權(quán)利人能收回創(chuàng)作成本和獲取一定的經(jīng)濟(jì)利益，激發(fā)權(quán)利人的創(chuàng)作積極性，從而推動(dòng)人類文化事業(yè)的發(fā)展，世界各國都制定了著作權(quán)法，保護(hù)在文學(xué)、藝術(shù)、科學(xué)領(lǐng)域中有獨(dú)創(chuàng)性并具有可固定性的信息（我國著作權(quán)法稱為作品），賦予權(quán)利人對信息一定期限的財(cái)產(chǎn)專有權(quán)。那么，在網(wǎng)絡(luò)這個(gè)擬制世界（Cyberspace）中，處于流動(dòng)狀態(tài)的信息是否也應(yīng)受到著作權(quán)法的保護(hù)呢？這個(gè)問題早已引起了世界各國的關(guān)注。
在網(wǎng)絡(luò)里，信息龐雜多樣。對于那些沒經(jīng)過智力加工的信息，由于不符合作品獨(dú)創(chuàng)性這一實(shí)質(zhì)要件，因此也不能得到著作權(quán)法的保護(hù)。而對于經(jīng)過智力加工并具有獨(dú)創(chuàng)性的信息，由于它們在網(wǎng)絡(luò)里存在的狀態(tài)及傳播的方式和傳統(tǒng)作品不同，因此也就給人們帶來了認(rèn)定上的困惑。對于這些符合作品實(shí)質(zhì)要件的網(wǎng)絡(luò)信息我們可以稱之為網(wǎng)絡(luò)作品。
網(wǎng)絡(luò)作品的存在與傳播已不再借助于書、磁帶、光盤等載體，而是以數(shù)字（0、1）的形式存在并在計(jì)算機(jī)之間流動(dòng)。網(wǎng)絡(luò)作品可分為兩種：一種是進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)前借助于磁帶、光盤等傳統(tǒng)載體而存在，只是通過掃描儀、鍵盤、攝像頭等輸入計(jì)算機(jī)，轉(zhuǎn)化為計(jì)算機(jī)能識(shí)別的數(shù)字編碼，然后經(jīng)由計(jì)算機(jī)的組織、加工、儲(chǔ)存工并在需要時(shí)把這些數(shù)字化了的信息重新以文字、數(shù)值、圖形、圖像、聲音等形式表現(xiàn)出來，這種網(wǎng)絡(luò)作品也可稱為數(shù)字化作品；另一種則是從其被創(chuàng)作之時(shí)起就具有數(shù)字表達(dá)形式，直接以數(shù)字的形式存在于計(jì)算機(jī)里并在網(wǎng)絡(luò)上傳輸，進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)前根本沒有在傳統(tǒng)的載體上存在過，這種網(wǎng)絡(luò)作品可稱為數(shù)字式作品。計(jì)算機(jī)是十分復(fù)雜和有力的工具，它大大擴(kuò)展了人類計(jì)算、選擇、改編、展現(xiàn)、設(shè)計(jì)的能力和從事創(chuàng)作作品所需的其它工作⑶。而網(wǎng)絡(luò)的加盟，以其超容量信息的優(yōu)勢，又使作者的創(chuàng)作活動(dòng)更為簡便，因此這種形式的作品將會(huì)越來越多。
我國現(xiàn)行的著作權(quán)法實(shí)施條例規(guī)定：“著作權(quán)法所稱作品，指文學(xué)、藝術(shù)和科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)具有獨(dú)創(chuàng)性并能以某種有形形式復(fù)制的智力創(chuàng)作成果�！币患橇�(chuàng)作成果要成為著作權(quán)法上的作品，第一、必須具有獨(dú)創(chuàng)性。它指的是作品必須是作者通過自己腦力勞動(dòng)產(chǎn)生的創(chuàng)造性智力成果，是作者運(yùn)用自己的聰明智慧和獨(dú)立構(gòu)思，運(yùn)用創(chuàng)作技巧和方法完成的⑷。第二、必須具有可復(fù)制性。作品應(yīng)當(dāng)能以某種有形形式復(fù)制，并能夠被固定在有形的載體上為人們所感知。對于數(shù)字化作品，從傳統(tǒng)載體到計(jì)算機(jī)存儲(chǔ)器只不過是一種復(fù)制，并沒有獨(dú)立的創(chuàng)作行為，因此并不形成新作品；同時(shí)它并不因存在方式和傳輸方式的改變而喪失其本就具有的獨(dú)創(chuàng)性和可復(fù)制性，因此它仍是作品。無論是該作品的原有形式還是數(shù)字化形式都應(yīng)該受到著作權(quán)法的保護(hù)。如果有人擅自復(fù)制一項(xiàng)作品的數(shù)字化形式就如同擅自復(fù)制其原有形式應(yīng)依據(jù)著作權(quán)法的原理認(rèn)定其行為是否構(gòu)成侵權(quán)是否應(yīng)該承擔(dān)法律責(zé)任。對于數(shù)字式作品，當(dāng)然具有獨(dú)創(chuàng)性，但其可復(fù)制性就較難把握了。傳統(tǒng)作品因其有載體，因此其復(fù)制性也就較容易理解。但在網(wǎng)絡(luò)空間，作品是以數(shù)字形式存在并在互聯(lián)網(wǎng)上“流動(dòng)”的。如果還根據(jù)傳統(tǒng)的觀念去理解就有點(diǎn)困難了。筆者認(rèn)為，首先數(shù)字式作品的數(shù)字形式和作品的可被感知性是不相矛盾的，因?yàn)閿?shù)字式作品借助于計(jì)算機(jī)等電子器械仍能為人所感知，我們不能因這種感知是一種間接的感知就否定它的可感知性，這與思想、方法等的不可感知性是有著質(zhì)的區(qū)別的；其次數(shù)字式作品的“流動(dòng)”性和作品的可被固定性也是不相矛盾的。數(shù)字式作品要進(jìn)行傳輸，它必須先固定在ISP的服務(wù)器硬盤上，然后公眾中的成員對這些數(shù)字式作品進(jìn)行瀏覽時(shí)，還要暫時(shí)性的固定在自己主機(jī)的內(nèi)存里或下載到主機(jī)的硬盤內(nèi)，甚至還可
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