民法典婚姻家庭編之我見

摘要：盡管2001年《婚姻法》（修正案）取得了可喜的進(jìn)步，但作為一個(gè)階段性、過(guò)渡性的立法措施，其制度性的缺失以及內(nèi)容的失之過(guò)簡(jiǎn)，難于操作，使其仍然有很大的修改空間。民法的法典化為婚姻法修訂的第二步走提供了極好的機(jī)會(huì)。完善婚姻家庭法就應(yīng)當(dāng)按照法律規(guī)范的科學(xué)性、前瞻性、實(shí)用性，全面、系統(tǒng)地對(duì)婚姻家庭關(guān)系的各項(xiàng)制度作出明確具體的規(guī)定，而非該制度的綱要性規(guī)范。

　　關(guān)鍵字：民法草案婚姻法第二步人本主義親權(quán)制度無(wú)效婚姻離婚救濟(jì)

　　中國(guó)民法草案在千呼萬(wàn)喚之后終于浮出水面，但回歸民法典的婚姻家庭編決不應(yīng)當(dāng)是簡(jiǎn)單地將現(xiàn)有的婚姻法、收養(yǎng)法羅列其中，而應(yīng)乘此民法典編篡之東風(fēng)，全面完善我國(guó)的婚姻家庭法規(guī)范，并將收養(yǎng)法邏輯性地收入婚姻家庭編。

　　眾所周知，2001年4月28日九屆全國(guó)人大21次會(huì)議頒布了《婚姻法》（修正案），這一修正案是根據(jù)我國(guó)立法部門關(guān)于對(duì)婚姻法的修改分兩步走的精神所邁出的第一步，即對(duì)婚姻家庭領(lǐng)域中出現(xiàn)的一些新情況和新問(wèn)題率先回應(yīng)，先行予以修改和補(bǔ)充，以及時(shí)保護(hù)公民的婚姻家庭權(quán)益，而將婚姻法體系化的全面完善留待第二步11.不可否認(rèn)，2001年《婚姻法》（修正案）作為一種過(guò)渡性或階段性的立法措施在一定程度上發(fā)展了我國(guó)的婚姻家庭立法，但是與修訂婚姻法之初制定的全面修改婚姻法，完善有關(guān)制度，填補(bǔ)立法空白，實(shí)現(xiàn)婚姻法的體系化、完整化和科學(xué)化的指導(dǎo)思想仍有相當(dāng)?shù)木嚯x。修訂后的婚姻法仍留有許多重要的立法空白，婚姻家庭法的規(guī)范體系尚未全面確立，甚至法律的名稱與其調(diào)整對(duì)象仍然不一致，名不副實(shí)依然故我。因此，民法的法典化為婚姻法修訂的第二步走提供了極好的機(jī)會(huì)。筆者認(rèn)為，作為民法典的一編，既要與整個(gè)民法典的體例、體系具有有機(jī)的聯(lián)系，又要凸顯婚姻家庭法的身份法特征，要把婚姻家庭編修訂成具有時(shí)代精神和中國(guó)特色的體系完整、內(nèi)容全面，具有前瞻性、系統(tǒng)性、科學(xué)性的法律。決不可以滿足于婚姻法已經(jīng)作出的修訂，因?yàn)樗�畢竟只是一個(gè)過(guò)渡性的立法措施。本文將在評(píng)述2001年《婚姻法》（修正案）利弊得失之后，就婚姻家庭法中的若干問(wèn)題發(fā)表一孔之見。

　　2001年《婚姻法》（修正案）的得與失既然要邁出修改婚姻法的第二步，對(duì)第一步走了多遠(yuǎn)、走的如何自然要有一番反思�！痘橐龇ā罚ㄐ拚�案）修訂的成功之處主要表現(xiàn)為以下三點(diǎn)：

　　一是凸顯了婚姻法的倫理性特征，體現(xiàn)了法律與道德的一致性以及法治與德治相結(jié)合的精神。婚姻家庭關(guān)系是一個(gè)以兩性結(jié)合為前提，以血緣關(guān)系為紐帶的倫理實(shí)體，具有深刻的倫理性。在婚姻道德多元化的現(xiàn)代社會(huì)，法律作為道德評(píng)價(jià)的重要載體之一，負(fù)有倡導(dǎo)社會(huì)主義精神文明，維護(hù)婚姻家庭關(guān)系的重要使命�！痘橐龇ā罚ㄐ拚�案）體現(xiàn)了社會(huì)主義法律與社會(huì)主義道德的一致性，增加了導(dǎo)向性、宣言性的規(guī)定，倡導(dǎo)夫妻之間應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重；家庭成員之間應(yīng)當(dāng)敬老愛幼，互相幫助，以維護(hù)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系。

　　二是進(jìn)一步體現(xiàn)了婚姻家庭法的人本主義，張揚(yáng)人文關(guān)懷的精神，強(qiáng)化對(duì)人特別是處于弱勢(shì)之人的保護(hù)。如第一次在中國(guó)法律的層面上作出了禁止家庭暴力的規(guī)定，使反對(duì)家庭暴力從此有法可依；再如設(shè)立了離婚損害賠償制度和離婚補(bǔ)償制度，進(jìn)一步完善了離婚救濟(jì)手段。盡管這些規(guī)定并無(wú)特別的性別指向，但立法顯然是針對(duì)我國(guó)大多數(shù)婦女以及兒童、老人在社會(huì)與家庭中仍處于弱勢(shì)，易受損害的現(xiàn)實(shí)狀況制定的，是以實(shí)現(xiàn)法律的公平、正義，保護(hù)在家庭中處于弱勢(shì)的婦女、兒童與老人為目的的。

　　三是進(jìn)一步完善法律制度，強(qiáng)化法律責(zé)任，體現(xiàn)了婚姻法的時(shí)代性與適用性。在婚姻法的修訂過(guò)程中考慮到婚姻家庭關(guān)系中出現(xiàn)的新情況、新問(wèn)題，以及在跨入新世紀(jì)之后我國(guó)將要面臨的機(jī)遇與挑戰(zhàn)，增加與完善了一些必不可少的制度及規(guī)定。如增加了無(wú)效婚姻與可撤銷婚姻的規(guī)定，作為保障各種結(jié)婚法定條件付諸實(shí)施的必要手段，完善了結(jié)婚制度。再如根據(jù)我國(guó)目前夫妻財(cái)產(chǎn)的狀況，對(duì)原有的夫妻財(cái)產(chǎn)制度進(jìn)行了重大修改，在對(duì)法定的夫妻共同財(cái)產(chǎn)范圍作出明確規(guī)定的同時(shí)，還首次在婚姻法中確認(rèn)夫妻個(gè)人財(cái)產(chǎn)，并對(duì)夫妻約定財(cái)產(chǎn)制的形式、內(nèi)容及效力作出規(guī)定。又如在保障離婚自由的同時(shí)，規(guī)定了認(rèn)定夫妻感情確已破裂的五種情形，便于法院操作適用。2001年《婚姻法》（修正案）還增加了法律責(zé)任一章，以強(qiáng)化婚姻法的強(qiáng)制性，保障婚姻法各項(xiàng)制度的貫徹實(shí)施，保障當(dāng)事人權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。

　　盡管2001年《婚姻法》（修正案）取得了可喜的進(jìn)步，但作為一個(gè)階段性、過(guò)渡性的立法措施，其制度性的缺失以及內(nèi)容的失之過(guò)簡(jiǎn)，難于操作，使其仍然有很大的修改空間，存在的主要問(wèn)題如下：

　　一是存在著重大的制度性、體系性缺失，婚姻家庭法的規(guī)范體系尚未全面確立。缺失之一是作為調(diào)整婚姻家庭等親屬關(guān)系的法律規(guī)范，缺乏有關(guān)親屬制度的一般規(guī)定，而設(shè)立有關(guān)親屬的一般性規(guī)定，是統(tǒng)一我國(guó)親屬法制的客觀需要。缺失之二是未設(shè)立親權(quán)制度，使父母子女關(guān)系的規(guī)定過(guò)于簡(jiǎn)單，不利于對(duì)未成年子女的保護(hù)。缺失之三是未設(shè)立監(jiān)護(hù)制度，使監(jiān)護(hù)與親權(quán)不分。由于歷史的原因，監(jiān)護(hù)制度由民法通則規(guī)定，而父母對(duì)子女的權(quán)利義務(wù)關(guān)系（親權(quán)）則由婚姻法規(guī)定，這種立法體例不僅造成法律體系缺乏系統(tǒng)性，還造成兩種制度規(guī)范的混同、重復(fù)。

　　二是有些規(guī)定未能達(dá)到與時(shí)俱進(jìn)，缺少新意。結(jié)婚制度是婚姻制度的重要組成部分，此次修法，對(duì)結(jié)婚條件未作任何修訂。實(shí)際上，隨著社會(huì)的發(fā)展，人們的婚姻觀、生育觀均發(fā)生了較大的變化，面對(duì)社會(huì)的變化，法律要有所應(yīng)對(duì)，及時(shí)作出回應(yīng)。如目前不婚同居者增加，事實(shí)婚姻也未因法律的不承認(rèn)而有所減少，換言之，未經(jīng)法律認(rèn)可的婚姻家庭已成為不可忽視的社會(huì)問(wèn)題。對(duì)此類問(wèn)題如何處理，修訂后的婚姻法十分遺憾地采取了回避的態(tài)度。我們應(yīng)當(dāng)看到，婚姻本身是具有事實(shí)先行性的，無(wú)論法律承認(rèn)與否，各種業(yè)已形成的婚姻家庭關(guān)系對(duì)雙方、子女、家庭及社會(huì)都會(huì)產(chǎn)生一系列的重要影響，婚姻法不能完全漠視婚姻實(shí)體的現(xiàn)實(shí)存在和其衍生的各種身份關(guān)系、財(cái)產(chǎn)關(guān)系，婚姻家庭法的私法屬性決定了它應(yīng)以保護(hù)公民的婚姻家庭權(quán)利、保護(hù)婚姻家庭中的弱者利益為已任。有鑒于此，現(xiàn)代一些國(guó)家和地區(qū)或有條件地承認(rèn)事實(shí)婚姻或制定同居關(guān)系法以保護(hù)在這些業(yè)已存在的婚姻關(guān)系中的善意一方或弱勢(shì)一方21.對(duì)此，我們也應(yīng)當(dāng)改變觀念，在法律上有條件地承認(rèn)事實(shí)婚姻或同居關(guān)系。

　　三是已有的制度中存在的內(nèi)容失之過(guò)簡(jiǎn)、法條疏而不密、規(guī)定過(guò)于抽象、難以操作的問(wèn)題并未得到實(shí)質(zhì)性的改變。中國(guó)有13億人口，三億多家庭，而長(zhǎng)期以來(lái)，調(diào)整如此龐大的人口與家庭的法律只有區(qū)區(qū)37條，2001年的修訂，幾經(jīng)努力也僅僅增加了14條，達(dá)到51條，這不僅與其他國(guó)家動(dòng)輒數(shù)百條的規(guī)范無(wú)法相比，與我國(guó)對(duì)財(cái)產(chǎn)法規(guī)范的數(shù)量也不成比例。顯然，增加14個(gè)條款，不可能解決法條過(guò)于簡(jiǎn)略，無(wú)法操作，法官靠司法解釋執(zhí)法的尷尬局面。自1989年以來(lái)，最高人民法院對(duì)婚姻法的司法解釋就達(dá)六次之多，共計(jì)82條。2001年4月28日《婚姻法》（修正案）頒布后僅僅8個(gè)月，最高人民法院就作出了新的司法解釋，以解決司法實(shí)踐中亟待解決的問(wèn)題。

　　我們以為，上述問(wèn)題以及在婚姻

【民法典婚姻家庭編之我見】相關(guān)文章：

股票增發(fā)之我見01-10

體育與德育之我見11-18

“畫圖”教學(xué)之我見11-22

未來(lái)民法典的體系構(gòu)想03-21

淺析朱自清文字之我見01-07

雜志廣告銷售之我見03-17

東方卡開拓之我見03-24

執(zhí)行救濟(jì)制度之我見03-24

異地醫(yī)療報(bào)銷之我見12-05

縮小收入差距之我見03-21