論企業(yè)并購中盡職調(diào)查的誤區(qū)

　　論文關(guān)鍵詞：并購　盡職　風(fēng)險

　　論文摘要：企業(yè)并購作為21世紀(jì)的重要方式，在全球發(fā)展中發(fā)揮著重要作用。然而失敗的并購案例時有發(fā)生，其中最主要的原因之一就是欠缺一個合格的盡職調(diào)查。本文詳細(xì)分析了盡職調(diào)查工作中的誤區(qū)，以期對今后的并購案例有所啟示。

　　并購是指一個企業(yè)購買其它企業(yè)全部或部分股權(quán)以獲得該企業(yè)的控制權(quán)，從而導(dǎo)致企業(yè)合并或兼并的商業(yè)行為。企業(yè)并購不僅是實現(xiàn)企業(yè)改造、產(chǎn)權(quán)重組、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)品結(jié)構(gòu)調(diào)整的重要方式，更是實現(xiàn)企業(yè)資源在范圍內(nèi)重新有效配置的重要手段。我國加入WTO后經(jīng)濟化進(jìn)程的進(jìn)一步加快，企業(yè)并購作為企業(yè)謀生存、求發(fā)展的手段，以前所未有的規(guī)模、速度和方式，得到了巨大的發(fā)展。

　　盡管目前并購案創(chuàng)下最高水平，但從國內(nèi)外并購案實證分析看，近60%到80%的案件是失敗的，或者說沒有達(dá)到預(yù)期目標(biāo)�；仡欉@些失敗的案例，大部分失敗都有一個共同的特征，即欠缺一個合格的盡職調(diào)查，絕大多數(shù)并購項目盡職調(diào)查只是流于形式，沒有起到應(yīng)有的作用。

　　企業(yè)并購中盡職調(diào)查的內(nèi)涵

　　盡職調(diào)查又稱謹(jǐn)慎性調(diào)查，是指投資人在與目標(biāo)企業(yè)達(dá)成初步合作意向后，經(jīng)協(xié)商一致，投資人對目標(biāo)企業(yè)一切與本次投資有關(guān)的事項進(jìn)行現(xiàn)場調(diào)查、資料分析的一系列活動。盡職調(diào)查內(nèi)容一般包括目標(biāo)企業(yè)所在行業(yè)研究、企業(yè)所有者、歷史沿革、資源、與銷售、研究與開發(fā)、生產(chǎn)與服務(wù)、采購、與監(jiān)管、與、、管理信息系統(tǒng)等。

　　在資本市場上，按照調(diào)查行為主體的不同，盡職調(diào)查一般可以分為法律盡職調(diào)查、會計師的財務(wù)盡職調(diào)查和技術(shù)盡職調(diào)查、營業(yè)運作盡職調(diào)查等等，最普遍的是財務(wù)盡職調(diào)查和法律盡職調(diào)查。

　　從買方的角度來講，盡職調(diào)查即為風(fēng)險管理。在企業(yè)并購的商業(yè)活動中，買方和賣方對目標(biāo)公司的信息掌握程度是不對等的。賣方通常對將要出售的股權(quán)及相關(guān)情況非常清楚，而買方對該信息知悉程度遠(yuǎn)不如賣方。所以，買方委托及會計師對目標(biāo)公司進(jìn)行各方面的調(diào)查，其目的是盡可能地發(fā)現(xiàn)他們要購買股份公司的全部情況，以便幫助他們決定是否繼續(xù)進(jìn)行并購。

　　盡職調(diào)查的范圍很廣，調(diào)查對象的規(guī)模亦千差萬別，而且買賣雙方所處的地位不同，盡職調(diào)查的流程也可能不盡相同。雖然每一個盡職調(diào)查項目均是獨一無二的，但還是有一些常用的慣例可以參考。而成功的法律盡職調(diào)查一方面可在一定程度上改變雙方信息不對稱的不利狀況，另一方面又可以明確存在哪些風(fēng)險和法律問題，雙方可就客觀存在的相關(guān)風(fēng)險應(yīng)由哪方承擔(dān)進(jìn)行談判，事先明確雙方的權(quán)利和義務(wù)。與此同時，賣方也可以更加有效地甄別投資者與投機者，戰(zhàn)略投資者可以主動決定在何種條件下繼續(xù)進(jìn)行并購活動，從而為實際進(jìn)行并購活動奠定成功基礎(chǔ)。

　　盡職調(diào)查的主要內(nèi)容和過程

　　(一)財務(wù)盡職調(diào)查

　　在整個盡職調(diào)查體系中，財務(wù)盡職調(diào)查主要是指由財務(wù)專業(yè)人員針對目標(biāo)企業(yè)中與投資有關(guān)的財務(wù)狀況進(jìn)行審閱、分析等調(diào)查活動。在調(diào)查過程中，財務(wù)專業(yè)人員一般會用到以下一些基本方法審閱，即通過財務(wù)報表及其它財務(wù)資料的審閱，發(fā)現(xiàn)關(guān)鍵及重大財務(wù)因素；分析，如趨勢分析、結(jié)構(gòu)分析等，對各種渠道取得的資料進(jìn)行分析，以便發(fā)現(xiàn)異常及重大問題；訪談，與企業(yè)內(nèi)部各層級、各職能人員，以及中介機構(gòu)的充分溝通，小組內(nèi)部溝通，調(diào)查小組成員來自不同背景及專業(yè)，其相互溝通也是達(dá)成調(diào)查目的的方法。

　　盡職中，最易產(chǎn)生的缺陷在于調(diào)查人員不了解行業(yè)慣例，不熟悉操作，無法掌握企業(yè)運作中的某些企業(yè)特有的情況，對一些事情無法做出合理的判斷。比如在年中對目標(biāo)企業(yè)進(jìn)行盡職調(diào)查時，目標(biāo)企業(yè)為了虛增利潤，對未報銷的銷售費用，如外出人員差旅費等沒有計提足額準(zhǔn)備，而調(diào)查人員對預(yù)提費用是否充足，在較短的盡職調(diào)查時間內(nèi)，很難做出合理判斷，為并購后的企業(yè)運作帶來潛在的風(fēng)險隱患。

　　(二)盡職調(diào)查

　　法律盡職調(diào)查一般需開展下面工作對目標(biāo)公司合法性和發(fā)展過程的調(diào)查；對目標(biāo)公司財務(wù)狀況的法律調(diào)查；對目標(biāo)公司或有負(fù)債的調(diào)查；對目標(biāo)公司規(guī)章制度的調(diào)查；對目標(biāo)公司現(xiàn)有人員狀況的調(diào)查；對目標(biāo)公司各種法律的調(diào)查。上述工作的每一方面又都可以列出具體的調(diào)查細(xì)目和子細(xì)目。目前公司并購主要是以善意并購的形式出現(xiàn)，在并購雙方相互配合的情況下，并購方可列出詳細(xì)的應(yīng)由被并購方提供的法律文件清單，并在被并購方移交時雙方具體簽收。上述清單一般包括下列法律文件：所有公司章程及章程性文件；公司主要出資者名單及出資證明；所有不動產(chǎn)、資金、各種權(quán)利及主要動產(chǎn)的產(chǎn)權(quán)、使用權(quán)、權(quán)利憑證；目標(biāo)公司的財務(wù)報表、報告、驗資報告、銷售明細(xì)、固定資產(chǎn)明細(xì)、存貨明細(xì)、對帳單等所有反映目標(biāo)公司財務(wù)狀況的；目標(biāo)公司的所有合同。

　　從以上法律調(diào)查范圍及調(diào)查文件清單可以看出，進(jìn)行的盡職調(diào)查是由一系列持續(xù)的活動所組成的，不僅涉及公司信息的收集，還涉及律師如何利用專業(yè)知識及商業(yè)知識去分析和查實有關(guān)信息。

　　但在實踐中，律師更容易依賴證據(jù)，也就是文件的完整性、合法性，而忽視從商業(yè)角度進(jìn)行審慎判斷，這恰恰是法律盡職調(diào)查容易產(chǎn)生缺陷的原因。比如筆者接觸過這樣的案例，律師查驗?zāi)繕?biāo)企業(yè)商標(biāo)各種手續(xù)后，認(rèn)定商標(biāo)所有權(quán)沒有爭議，但實際上由于我國法律制度的不完善，仍有可能在以后被提出質(zhì)疑。在這種情況下，如果法律盡職調(diào)查人員能夠從商業(yè)角度判斷是能夠發(fā)現(xiàn)蛛絲馬跡的，從而避免并購后給并購方帶來的損失。

　　盡職調(diào)查中的誤區(qū)

　　(一)法律盡職調(diào)查與財務(wù)盡職調(diào)查并行

　　并購中的盡職調(diào)查包括資料的搜集、權(quán)責(zé)的劃分、法律協(xié)議的簽訂、中介機構(gòu)的聘請，它貫穿于整個并購過程，主要目的是防范并購風(fēng)險、調(diào)查與證實重大信息。

　　要進(jìn)行非常詳盡的調(diào)查是需要相當(dāng)多的時間和投入的，而這是委托人的交易時限和所不能承受的。但是調(diào)查范圍過小則不足以達(dá)到調(diào)查目的。因此，法律與財務(wù)盡職調(diào)查的工作范圍必須明確。律師及師應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體交易的性質(zhì)、委托人的具體交易目的、交易時間表、工作成本、對被調(diào)查對象的熟悉程度等具體個案因素，與委托人共同協(xié)商明確調(diào)查范圍，并在律師、會計師聘用委托協(xié)議書中約定調(diào)查范圍、委托目的、工作時間、委托事項或調(diào)查范圍變更等內(nèi)容。

　　實踐中，為了提高效率，節(jié)約成本，取得更好調(diào)查效果，通常是法律盡職調(diào)查與財務(wù)盡職調(diào)查并行，律師和會計師是共同參與企業(yè)并購的中介機構(gòu)，二者在某些方面存在交叉和協(xié)作。但是，需要特別注意的是因兩者的調(diào)查范圍不同，兩者對同一事實調(diào)查角度也不同，需要彼此相互密切配合，取長補短，否則容易在以下方面產(chǎn)生調(diào)查缺陷：

　　財務(wù)人員做財務(wù)調(diào)查時，對所涉及的法律問題不敏感，或者不善于主動尋求律師協(xié)助。例如測算核定目標(biāo)企業(yè)利潤時，該目標(biāo)企業(yè)是依據(jù)委托加工合同生產(chǎn)并收取貼牌費，進(jìn)行財務(wù)調(diào)查時沒有什么疑問，但事實上這個委托加工合同在法律上存在的合法性是受到質(zhì)疑的。如果財務(wù)人員不能尋求律師協(xié)助識別這個風(fēng)險，那么對目標(biāo)公司未來的利潤預(yù)測的可信度將大大降低。

　　同樣，律師對公司經(jīng)營、業(yè)務(wù)和財務(wù)領(lǐng)域中的法律問題和法律風(fēng)險也可能不夠敏感或不熟悉，在調(diào)查范圍和調(diào)查方法上設(shè)計有缺陷，極有可能導(dǎo)致調(diào)查結(jié)果的不準(zhǔn)確。部分調(diào)查工作的性質(zhì)兼具法律和財務(wù)性質(zhì)，工作范圍劃分不明確。例如，應(yīng)收賬款的準(zhǔn)確性應(yīng)由會計師負(fù)責(zé)審定，產(chǎn)生這筆應(yīng)收賬款的銷售合同的合法性由律師審核，但對合同的真實性由誰負(fù)責(zé)向第三方核實則存在爭議。

　　正確把握法律盡職調(diào)查與財務(wù)盡職調(diào)查的關(guān)系，有效發(fā)揮總協(xié)調(diào)人的作用及強化各個調(diào)查小組負(fù)責(zé)人的協(xié)調(diào)意識，是化解這些風(fēng)險的最好辦法。

　　(二)不了解并購真實目的

　　任何交易，都有其交易目的。這些交易目的或動機，有些是可以通過與收購方的層座談了解到，有些可能了解不到，或不能親自得到管理層的首肯，需要做盡職人員根據(jù)交易行為做出獨立的商業(yè)判斷，根據(jù)這個判斷，再結(jié)合盡職調(diào)查結(jié)果，幫助收購方取得主動。如果忽視了并購真實目的，而作盡職調(diào)查，很可能對并購后的收購方帶來致命缺陷。在這一點上，無論是、還是其它方面的專項調(diào)查，都有可能產(chǎn)生缺陷。

　　在盡職調(diào)查實踐中，曾經(jīng)有過這樣的先例。盡職調(diào)查人員被告知并購的主要目的是通過收購目標(biāo)公司，補充自己的產(chǎn)品系列，提高產(chǎn)品占有率。法律盡職調(diào)查人員認(rèn)為目標(biāo)公司合法成立，有效續(xù)存，法律地位明確。技術(shù)調(diào)查人員認(rèn)為目標(biāo)公司技術(shù)先進(jìn)，產(chǎn)品質(zhì)量穩(wěn)定可靠。財務(wù)調(diào)查人員認(rèn)為目標(biāo)公司產(chǎn)品盈利能力強，有市場空間。以上調(diào)查都表明此次并購能夠成功實現(xiàn)并購目標(biāo)的可能性很大。但事實上，收購公司的真實目的是利用目標(biāo)公司的現(xiàn)有銷售渠道，推銷一種新型產(chǎn)品。收購公司之所以不愿透漏其真實交易目的，是因為收購公司擔(dān)心一旦這個目標(biāo)被泄漏后，目標(biāo)公司會提高價值談判砝碼，所以保守了這個秘密。但實際上，目標(biāo)公司的現(xiàn)有銷售渠道根本不適合推廣其新產(chǎn)品，造成了以后的并購失敗。

　　由此可以看出，出于種種原因考慮，收購公司不一定告知盡職調(diào)查人員真實并購目的，或者也可能不清楚并購目的。這就要求盡職調(diào)查人員對收購及被收購方雙方的商業(yè)模式有所研究了解，幫助收購方分析其并購目的，或根據(jù)雙方交易特點，獨立判斷出交易可能目的，對收購方將來可能遇到的各種風(fēng)險做出提示。

　　(三)不理解商業(yè)運作模式

　　無論是財務(wù)盡職調(diào)查、法律盡職調(diào)查，還是營運運作盡職調(diào)查，都需要盡職調(diào)查人員很好解被調(diào)查目標(biāo)公司的商業(yè)模式，運作方式及行業(yè)特點，特別是目標(biāo)公司商業(yè)運作模式存在的合理性、特殊性及其存在的潛在可能的變化及導(dǎo)致這些可能變化的原因。因為，單獨從法律角度來看，目標(biāo)公司可能不存在問題，但一旦被放在特殊商業(yè)模式下則可能產(chǎn)生問題。反之，目標(biāo)公司目前存在某些問題或劣勢，但如果放在整個商業(yè)模式背景下考察，可能不是問題或劣勢。其它單項盡職調(diào)查，如財務(wù)盡職調(diào)查、技術(shù)盡職調(diào)查，也都存在同樣問題。

　　在盡職調(diào)查實踐中，曾有過這樣的案例，目標(biāo)公司是一家企業(yè)的產(chǎn)品獨家代理銷售公司，在財務(wù)盡職調(diào)查中，認(rèn)定其利潤收入穩(wěn)定可靠；市場盡職調(diào)查中，認(rèn)定其網(wǎng)絡(luò)真實可靠；同時法律盡職調(diào)查中認(rèn)定其網(wǎng)絡(luò)有可靠的長期穩(wěn)定合約作保證。一切調(diào)查都表明目標(biāo)公司可以依靠其基于合約維系的網(wǎng)絡(luò)，獲取穩(wěn)定的利潤。但事實是整個網(wǎng)絡(luò)并不是依托所看到的合約來維系的，而是靠其代理的產(chǎn)品維系的，產(chǎn)品的供應(yīng)決定了整個網(wǎng)絡(luò)及目標(biāo)公司的利潤。如果不能從這個商業(yè)運作模式中發(fā)現(xiàn)問題，那么可想而知，以后對目標(biāo)公司的價值評估及談判，合約的簽訂都可能會對收購公司產(chǎn)生不可估量的損失。

　　為避免此類風(fēng)險的發(fā)生，首先依靠投行有效發(fā)揮總協(xié)調(diào)作用同時也要注重各個專業(yè)盡職調(diào)查小組負(fù)責(zé)人發(fā)揮總協(xié)調(diào)作用。最重要的是，收購公司作為行業(yè)內(nèi)人士必須親自參與，把各個關(guān)鍵問題放在整個商業(yè)模式下通盤考慮。

【論企業(yè)并購中盡職調(diào)查的誤區(qū)】相關(guān)文章：

論實物期權(quán)估價法在企業(yè)并購中的運用03-21

論企業(yè)并購行為與稅收籌劃03-21

論基于資源與能力的企業(yè)并購03-21

企業(yè)并購中的邊界研究03-18

企業(yè)并購中的風(fēng)險分析03-20

并購過程中財務(wù)盡職調(diào)查研究與應(yīng)用11-28

企業(yè)并購中的品牌整合策略03-22

企業(yè)并購中的文化整合03-22

企業(yè)并購重組中的商譽題目03-22