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飛彩股份股改方案中彌補(bǔ)虧損方式題目研究
【摘要】 2006年7月25日，證券代碼為000887的飛彩股份提出了新的股權(quán)分置改革方案，該股改方案中的最大亮點(diǎn)是在注進(jìn)優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的同時(shí)，非流通股東還將通過“轉(zhuǎn)增、送股再減資彌補(bǔ)虧損”的方式作出股份對(duì)價(jià)安排。方案中這種彌補(bǔ)虧損方式是否符合我國(guó)的法律規(guī)范引發(fā)了巨大爭(zhēng)議。筆者就飛彩股份以注冊(cè)資本補(bǔ)虧在法律和法規(guī)上的依據(jù)等有關(guān)題目進(jìn)行分析。【關(guān)鍵詞】 彌補(bǔ)；虧損；方式
一、題目的提出
飛彩股份(證券代碼000887，現(xiàn)名中鼎股份,)2006年7月25日提出了公司的股權(quán)分置改革方案，方案的四大要點(diǎn)中最為引人注目的是第四點(diǎn),即公司先以資本公積金向全體股東每10股轉(zhuǎn)增22股，再由非流通股股東將其獲增股份中的29 120 000
股轉(zhuǎn)送給流通股股東，最后全體股東每10股減6.7335股減資彌補(bǔ)虧損。這種以企業(yè)的注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損方式在我國(guó)證券主板市場(chǎng)上可以說是一種實(shí)踐上的創(chuàng)新，該方案一出臺(tái)立即引起了市場(chǎng)上的強(qiáng)烈爭(zhēng)議，爭(zhēng)議的焦點(diǎn)主要有兩個(gè)：
一是飛彩股份以注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損是否符合我國(guó)法律規(guī)定的題目。我國(guó)《公司法》和其他法律法規(guī)中均未對(duì)注冊(cè)資本可否彌補(bǔ)虧損做出規(guī)定，飛彩股份以注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損的法律依據(jù)存疑，這種行為是否屬于抽逃資本也值得探討。爭(zhēng)議的第二點(diǎn)是飛彩股份用資本公積轉(zhuǎn)增資本后再通過減少注冊(cè)資本來彌補(bǔ)虧損是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)上用資本公積金彌補(bǔ)虧損。由于我國(guó)2006年開始實(shí)施的新《公司法》第169條明確禁止公司用資本公積金彌補(bǔ)虧損，即“資本公積不得用于彌補(bǔ)公司的虧損”，飛彩股份股改方案是將公司的資本公積金用于轉(zhuǎn)增資本后再用注冊(cè)資本來彌補(bǔ)虧損，這似乎形成了實(shí)質(zhì)是用資本公積彌補(bǔ)虧損。
二、飛彩股份彌補(bǔ)虧損方式的法律依據(jù)題目
在我們目前的法律環(huán)境下公司以其注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損是個(gè)值得探討的新題目。從理論上說，企業(yè)以減少注冊(cè)資本的方式彌補(bǔ)虧損實(shí)質(zhì)上是企業(yè)在實(shí)在際資本已經(jīng)減少的情況下，為了保持名義資本和實(shí)際資本相符而進(jìn)行的減少名義資本的行為。由于以減少注冊(cè)資本的方式來彌補(bǔ)虧損只核減賬面上的資本總額，并不減少企業(yè)的凈資產(chǎn)，所以，其又稱為名義上的減資，這種減資與通常我們所說的將企業(yè)資金抽離企業(yè)的抽逃資本有本質(zhì)上的區(qū)別。根據(jù)對(duì)我國(guó)相關(guān)法律和法規(guī)的研究，筆者以為內(nèi)資企業(yè)采用名義上的減資方式用企業(yè)的注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損并無法律上的障礙。
我國(guó)《公司法》以及其他相關(guān)法規(guī)中并無禁止企業(yè)以注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損之規(guī)定。又由于以注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損是一種零本錢向全體股東按照相同比例回購股份的行為，而回購行為是我國(guó)《公司法》所答應(yīng)的一種企業(yè)行為①，其中,零本錢回購也是屬于《上市公司章程指引》中規(guī)定的回購答應(yīng)方式之一②，由此可見，通過以減少注冊(cè)資本為代價(jià)來彌補(bǔ)虧損的行為是一種并不違反法律規(guī)范的企業(yè)行為。
另外，根據(jù)《中華人民共和國(guó)企業(yè)法人登記條例實(shí)施細(xì)則》第39條的規(guī)定：“企業(yè)法人實(shí)有資金比原注冊(cè)資金數(shù)額增加或者減少超過20%時(shí)，應(yīng)持資金信用證實(shí)或者驗(yàn)資證實(shí)，向原登記主管機(jī)關(guān)申請(qǐng)變更登記�！惫P者以為該條規(guī)定可以理解為當(dāng)企業(yè)法人出現(xiàn)嚴(yán)重虧損，從而使實(shí)有資本金比注冊(cè)資本減少20%以上時(shí)，則應(yīng)當(dāng)減少注冊(cè)資本。在這種情況下減少注冊(cè)資本的方式應(yīng)該是指零本錢回購，以注銷該部分的股份。所以，固然《公司法》和相關(guān)法律法規(guī)未就注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損作明確規(guī)定，但我國(guó)的部分立法實(shí)際上還是認(rèn)可用注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損的。
與對(duì)公司制的企業(yè)沒有注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損的明確規(guī)定不同的是，國(guó)有企業(yè)以注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損則是以文件的形式規(guī)定企業(yè)在特殊情況下可以施行。
國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)視治理委員會(huì)在2003年9月13日下發(fā)了《國(guó)有企業(yè)清產(chǎn)核資資金核實(shí)工作規(guī)定》③第十條規(guī)定：“對(duì)企業(yè)執(zhí)行《企業(yè)會(huì)計(jì)制度》查出的各項(xiàng)資產(chǎn)損失和資金掛賬，依據(jù)國(guó)家有關(guān)清產(chǎn)核資政策規(guī)定,以及財(cái)政部《關(guān)于國(guó)有企業(yè)執(zhí)行〈企業(yè)會(huì)計(jì)制度〉有關(guān)財(cái)務(wù)政策題目的通知》（財(cái)企〔2002〕310號(hào)文）有關(guān)規(guī)定，經(jīng)國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)視治理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)的，可以依次沖減以前年度未分配利潤(rùn)、公益金、盈余公積金、資本公積金和實(shí)收資本�！钡皼_減所有者權(quán)益應(yīng)當(dāng)保存的資本金數(shù)額不得低于法定注冊(cè)資本金限額”�？梢�，國(guó)有企業(yè)以注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損是可以行得通的，即在數(shù)年一次的國(guó)有企業(yè)清產(chǎn)核資時(shí)在得到國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)視治理機(jī)構(gòu)審核批準(zhǔn)的情況下可以用注冊(cè)資本來彌補(bǔ)虧損。
對(duì)飛彩股份將資本公積轉(zhuǎn)增資本后再用于彌補(bǔ)虧損是否是實(shí)質(zhì)上用資本公積彌補(bǔ)虧損題目，筆者以為飛彩股份的這樣操縱的結(jié)果與直接以資本公積彌補(bǔ)虧損有本質(zhì)的區(qū)別。
《公司法》固然在第169條禁止用資本公積金彌補(bǔ)虧損，但該條的立法本意在于：資本公積金的主要來源是公司發(fā)行新股時(shí)產(chǎn)生的資本溢價(jià)，屬于投資者投進(jìn)資本的一部分，假如答應(yīng)公司采用資本公積直接彌補(bǔ)虧損，這實(shí)質(zhì)上是答應(yīng)投資者對(duì)其投進(jìn)資本的抽回，由于公司的彌補(bǔ)虧損方案僅需通過股東大會(huì)審議通過后即可實(shí)施，不需通知債權(quán)人，所以以資本公積彌補(bǔ)虧損有可能對(duì)債權(quán)人權(quán)益造成損害。因此，為了保護(hù)債權(quán)人的正當(dāng)權(quán)益，新《公司法》中的“資本公積金不得用于彌補(bǔ)公司的虧損”規(guī)定是公道的。但是我國(guó)對(duì)公司減少注冊(cè)資本的規(guī)定實(shí)質(zhì)上已經(jīng)對(duì)債權(quán)人利益做了必要的保護(hù)規(guī)定。
在我國(guó)《公司法》第178條中規(guī)定，在公司需要減少注冊(cè)資本時(shí)，“應(yīng)當(dāng)自作出減少注冊(cè)資本決議之日起旬日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三旬日內(nèi)在報(bào)紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三旬日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保④。公司減資后的注冊(cè)資本不得低于法定的最低限額⑤�！庇纱丝梢钥闯觯覈�(guó)《公司法》對(duì)公司減少注冊(cè)資本保護(hù)債權(quán)人利益主要通過兩點(diǎn)來實(shí)現(xiàn)，一是需要經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過，二是應(yīng)及時(shí)通知債權(quán)人，債權(quán)人有權(quán)要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保。由于公司在將資本公積轉(zhuǎn)增資本后再通過減少注冊(cè)資本來彌補(bǔ)虧損的行為，已經(jīng)履行了公告?zhèn)鶛?quán)人程序，且在法律上已就債權(quán)人的債權(quán)保全作出了安排，所以對(duì)債權(quán)人的利益并不會(huì)造成損害，這與直接以資本公積彌補(bǔ)虧損是有本質(zhì)上的區(qū)別的。
三、飛彩股份注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損對(duì)權(quán)益的影響分析
在我國(guó)證券市場(chǎng)上已有多家公司采用了注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損的方式。在三板市場(chǎng)上市的廣建股份（代號(hào)400009）在2003年就曾以2：1的比例縮小股本用于彌補(bǔ)了部分虧損⑥；證券代碼為601988的中國(guó)銀行在2006年上市前的招股意向書中表露“2003年12月，國(guó)家通過匯金公司向本行注資225億美元。根據(jù)財(cái)務(wù)重組安排，本行將注資前的原所有者權(quán)益余額(包括資本)轉(zhuǎn)進(jìn)未分配利潤(rùn)，用以彌補(bǔ)因計(jì)提不良資產(chǎn)減值預(yù)備所形成的累計(jì)虧損”⑦，可見中國(guó)銀行在74號(hào)文剛出臺(tái)后才三個(gè)月就實(shí)施了獲得財(cái)政部等政府部分批準(zhǔn)的注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損方案。2007年3月27日，飛彩股份發(fā)布《減資彌補(bǔ)虧損方案實(shí)施公告》，并在3月30日正式實(shí)施了減少注冊(cè)資本以彌補(bǔ)虧損的方案⑧。筆者以為，與廣建股份和中國(guó)銀行一樣，飛彩股份其股改方案中的以注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損的方案能夠順利通過并得以實(shí)施，其最主要的原因是其行為并不違反我國(guó)相關(guān)法律規(guī)范和法律精神。
由于以注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損屬于名義上的減少注冊(cè)資本，在實(shí)施后影響的只是企業(yè)的股本數(shù)和所有者權(quán)益的結(jié)構(gòu)，并不減少企業(yè)的凈資產(chǎn)額，同樣也不會(huì)導(dǎo)致投資者所擁有的企業(yè)股權(quán)占有凈資產(chǎn)份額的減少。
例如，飛彩股份2006年度報(bào)表顯示公司所有者權(quán)益結(jié)構(gòu)如下：股本963 200 000元（股），資本公積97 374 601.17元，盈余公積35 558 380.50元，未分配利潤(rùn)-766 278 872.38元，所有者權(quán)益合計(jì)329 854 109.29元。2007年3月30日飛彩股份執(zhí)行以注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損方案，即全體股東每10股減6.7335股減資彌補(bǔ)虧損，全體股東共拿出了963 200 000×6.7335÷10=648 570 720元（股）來彌補(bǔ)虧損。在將該部分轉(zhuǎn)進(jìn)未分配利潤(rùn)賬戶后，公司所有者權(quán)益結(jié)構(gòu)如下：股本314 629 280元（股），資本公積97 374 601.17元，盈余公積35 558 380.50元，未分配利潤(rùn)-117 708 152.38元，所有者權(quán)益合計(jì)仍然為329 854 109.29元，改變了的只是飛彩股份所有者權(quán)益的結(jié)構(gòu)。
在企業(yè)以注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損后，由于股東所擁有的被投資企業(yè)的凈資產(chǎn)份額和持股比例不會(huì)發(fā)生變化，股東其股權(quán)價(jià)值也不會(huì)因此而減少，其股票價(jià)格會(huì)因縮股而需進(jìn)行復(fù)權(quán)處理，即：縮股復(fù)權(quán)開盤參考價(jià)=縮股登記日股票收盤價(jià)/（1-縮股比率）。例如，飛彩股份在2007年3月29日縮股登記日股票價(jià)格收盤價(jià)為3.83元，在正式實(shí)施減少注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損方案的第二個(gè)交易日（即3月30日），其股票的開盤價(jià)格為11.73元，該價(jià)格恰好就是縮股后的復(fù)權(quán)參考價(jià)，即：縮股復(fù)權(quán)開盤參考價(jià)=3.83/（1-0.6733）=11.73元。
四、結(jié)束語
筆者以為，用注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損對(duì)一些難以在短期內(nèi)靠正常盈利彌補(bǔ)賬面累積巨額虧損的例如ST類上市公司來說有一定的現(xiàn)實(shí)意義。由于當(dāng)企業(yè)“未分配利潤(rùn)”賬面出現(xiàn)巨額借方余額，且預(yù)計(jì)在相當(dāng)一段時(shí)間內(nèi)難以通過盈利來彌補(bǔ)的情況下，假如不能迅速將該赤字添平，一方面會(huì)嚴(yán)重影響到企業(yè)的聲譽(yù)，從而可能給企業(yè)經(jīng)營(yíng)造成負(fù)面影響；另一方面由于賬面的虧損導(dǎo)致企業(yè)無利潤(rùn)可分，從而會(huì)影響到股東的持股信心，這對(duì)企業(yè)的股票價(jià)格也會(huì)產(chǎn)生不利的影響。在這種情況下，以注冊(cè)資本來彌補(bǔ)巨額累積的掛賬虧損，既可以使企業(yè)能夠輕裝上陣，也可以給投資者一個(gè)企業(yè)經(jīng)營(yíng)趨于正常的信號(hào)，從而恢復(fù)股東的持股信心，提升企業(yè)的形象。但是，由于企業(yè)在一些特殊情況下進(jìn)行的注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損有可能會(huì)影響到股東和債權(quán)人等相關(guān)方面的利益，所以為了規(guī)范企業(yè)的這一彌補(bǔ)虧損方式的行為，國(guó)家有關(guān)部分有必要對(duì)注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損的適用范圍等題目給出具體指導(dǎo)意見，這有利于企業(yè)做出理性而符合規(guī)范的決策以保護(hù)相關(guān)方的利益。
【主要參考文獻(xiàn)】
[1] 劉宏. 注冊(cè)資本彌補(bǔ)虧損之理性思考 [J]．財(cái)會(huì)月刊， 2008，（04）.
[2] 劉宏. 新《公司法》修訂對(duì)會(huì)計(jì)核算的影響 [J]．財(cái)會(huì)月刊，2006，（04）.
[3] 《中華人民共和國(guó)公司法》[M]. 北京：法律出版社.
注:
①《中華人民共和國(guó)公司法》第143條答應(yīng)股份有限公司在四種情形下收購本公司的股份：（一）、“減少公司注冊(cè)資本”；（二）、“與持有本公司股份的其他公司合并”；（三）、“將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工”；（四）、“股東因?qū)蓶|大會(huì)作出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的”。
�、� 《上市公司章程指引》第二十四條規(guī)定，公司購回股份，可以下列方式之一進(jìn)行：（一）、向全體股東按照相同比例發(fā)出購回要約；（二）、通過公然交易方式購回；（三）、法律、行政法規(guī)規(guī)定和國(guó)務(wù)院證券主管部分批準(zhǔn)的其他情形。
③即國(guó)資評(píng)價(jià)[2003]74號(hào)文。
�、墚�(dāng)企業(yè)減少注冊(cè)資本時(shí)應(yīng)通知債權(quán)人，債權(quán)人有權(quán)要求減資企業(yè)清償債務(wù)或提供擔(dān)保，但假如企業(yè)既不清償債務(wù)也未提供擔(dān)保，企業(yè)可否減資，新、舊公司法對(duì)這一點(diǎn)均未明確，筆者以為這是立法上的一個(gè)漏洞。
�、� 《中華人民共和國(guó)公司法》第178條。
⑥ 廣建股份2004年度報(bào)告注釋一、公司基本情況（歷史沿革）：“2002年12月9日，經(jīng)公司董事會(huì)決議，2002年度臨時(shí)股東大會(huì)審議通過決定將總股本按2:1的比例縮股用于彌補(bǔ)虧損，縮股后的公司的股本為8495.70萬股。上述減資業(yè)經(jīng)利安達(dá)信隆會(huì)計(jì)師所有限責(zé)任公司利安達(dá)驗(yàn)字[2003]第1013號(hào)驗(yàn)資報(bào)告進(jìn)行驗(yàn)證，并于2003年9月18日辦理了工商變更登記�！�
�、� 見2006年6月12日《中國(guó)銀行（601988）：首次公然發(fā)行股票（A股）招股說明書》第五節(jié)（發(fā)行人基本情況）第二大標(biāo)題（本行歷史沿革）第（二）點(diǎn)（本行重組改制情況）中“財(cái)務(wù)重組情況”。
�、�2007年3月27日，ST中鼎發(fā)布《減資彌補(bǔ)虧損方案實(shí)施公告》，將正式實(shí)施減資彌補(bǔ)方案：以現(xiàn)有總股本96320萬股為基數(shù)，全體股東每10股減6.7335股的方式減資彌補(bǔ)虧損。減資彌補(bǔ)虧損方案實(shí)施的股權(quán)登記日為：2007年3月29日，減資彌補(bǔ)虧損方案的實(shí)施日為：2007年3月30日。
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