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股權(quán)融資法律風(fēng)險(xiǎn)
引導(dǎo)語：公司在股權(quán)融資時(shí)，不得不將企業(yè)的經(jīng)營狀況、財(cái)務(wù)狀況等有關(guān)情況告知投資者，這就使商業(yè)秘密存在著泄露的風(fēng)險(xiǎn)。在股權(quán)變動(dòng)過程中，有哪些融資法律的風(fēng)險(xiǎn)呢?應(yīng)該怎么避免?
1、股權(quán)融資中，股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)置不當(dāng)存在的風(fēng)險(xiǎn)
公司由于急于夸大規(guī)模，在引人投資者時(shí)往往會忽略股權(quán)轉(zhuǎn)讓的比例結(jié)構(gòu)，導(dǎo)致股權(quán)比例被逐步稀釋，原來的投資人在公司中話語權(quán)逐步喪失，致使控制權(quán)落空。如果控制權(quán)過于分散，往往使公司缺乏最終話語權(quán)人，內(nèi)耗嚴(yán)重，影響發(fā)展。同時(shí)，企業(yè)也更容易遭遇并購?fù){，影響企業(yè)長期的持續(xù)經(jīng)營。
建議：在增資擴(kuò)股或引進(jìn)投資時(shí)，應(yīng)合理設(shè)置股權(quán)結(jié)構(gòu)和董事會結(jié)構(gòu)，及早防范法律風(fēng)險(xiǎn)，在進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓時(shí)必須進(jìn)行周全的法律策劃，以防止企業(yè)控制權(quán)旁落，甚至落入內(nèi)耗。
2、股權(quán)融資過程中商業(yè)秘密泄露的法律風(fēng)險(xiǎn)
公司在股權(quán)融資時(shí)，不得不將企業(yè)的經(jīng)營狀況、財(cái)務(wù)狀況等有關(guān)情況告知投資者，這就使商業(yè)秘密存在著泄露的風(fēng)險(xiǎn)。
建議：
(1)初步接洽時(shí)，只提供計(jì)劃書的摘要;
(2)商業(yè)計(jì)劃書時(shí)，盡量不要披露特別機(jī)密的信息和數(shù)據(jù)，只要把擁有的產(chǎn)品和技術(shù)能夠帶來的好處和它能滿足的市場需求講清楚即可;
(3)有些關(guān)鍵性的商業(yè)秘密或技巧訣竅，不到最后的關(guān)鍵時(shí)刻不要急于講出來;
(4)詢問與該投資公司打過交道的其他企業(yè)家和中間人士;該投資公司員工的職業(yè)操守情況;了解其目前是否已經(jīng)或即將投資你的競爭對手;以及其他可能與本公司有利于沖突的問題;
(5)簽署保密協(xié)議：包括保密范圍、保密義務(wù)對象范圍、對信息接收方的要求、保密期、違約責(zé)任等。
3、控制權(quán)稀釋風(fēng)險(xiǎn)。
投資方獲得企業(yè)的一部分股份，必然導(dǎo)致企業(yè)原有股東的控制權(quán)被稀釋，甚至有可能喪失實(shí)際控制權(quán)。
建議：一般來講，VC、PE在向一家公司注資時(shí)，為保護(hù)其自身利益，投資機(jī)構(gòu)一般會要求與融資公司簽訂投資協(xié)議，約定融資方要向投資方提供業(yè)績保證或者董事會人員安排保證等等。公司控股股東在簽訂協(xié)議前，一定要充分認(rèn)識到這些協(xié)議對公司控制權(quán)的影響，要客觀估計(jì)公司的成長能力，不要為了獲得高估值的融資額，做出不切實(shí)際的業(yè)績保證或不合理的人員安排保證。
4、機(jī)會風(fēng)險(xiǎn)。
由于企業(yè)選擇了股權(quán)融資，從而可能會失去其他融資方式可能帶來的機(jī)會。
建議：控股股東在與投資方簽訂業(yè)績保證協(xié)議之前，要正確認(rèn)識到該等協(xié)議的對賭性，即業(yè)績達(dá)到一定條件時(shí)，融資方行使一種權(quán)利;業(yè)績未達(dá)到一定條件時(shí)，投資方行使一種權(quán)利。不能僅僅考慮贏得籌碼時(shí)所獲得的利益，而更應(yīng)考慮輸?shù)艋I碼時(shí)是否在自己能承受的風(fēng)險(xiǎn)范圍之內(nèi)。
5、經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。
創(chuàng)始股東在公司戰(zhàn)略、經(jīng)營管理方式等方面與投資方股東產(chǎn)生重大分歧，導(dǎo)致企業(yè)經(jīng)營決策困難。該種風(fēng)險(xiǎn)主要體現(xiàn)在以董事會為治理核心的法人治理機(jī)構(gòu)中，且投資方股東要求公司保證投資方在公司董事會中占有一定席位。
建議：在以董事會為核心的法人治理結(jié)構(gòu)中(股份公司尤為重要)，投資方要求融資方進(jìn)行董事會人員的安排保證時(shí)，一定要首先保證自己的人員安排以及人員安排是否能代表自己的利益，并能使上述人員服從自己的利益安排;融資方應(yīng)在公司章程或投資協(xié)議中，對董事會如何獲得授權(quán)、獲得何種授權(quán)、在怎樣的條件下獲得授權(quán)、行使權(quán)利的期限以及對董事會行使權(quán)利不當(dāng)時(shí)的救濟(jì)等等條款，都應(yīng)有詳細(xì)規(guī)定。
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