法律顧問的基本功能

　　導語：法律顧問的作用不能僅僅直接從贏了一場官司、制定了一份合同來看，長遠地，由于企業(yè)制度的完善、經(jīng)營的規(guī)范化而給企業(yè)化解了風險、優(yōu)化了運營，從而為企業(yè)創(chuàng)造了更多無形的財富才是企業(yè)法律顧問的真正價值體現(xiàn)——保駕護航。

　　對許多企業(yè)而言，法律顧問究竟對其有著怎樣的價值，是一個非常重要的問題，并因此而決定了其聘請法律顧問的意愿和代價。事實上，對于這個問題，許多律師也未必有充分的思考。因此，深入探析法律顧問對于企業(yè)發(fā)展的意義和價值，一方面有助于企業(yè)法律顧問調整服務思路和服務方式，一方面也有利于企業(yè)借助法律顧問更好地助推企業(yè)發(fā)展。

　　隨著實踐的深入，法律顧問服務的確存在認識和境界上的差異，這已是業(yè)界共識。這種差異的產(chǎn)生，一方面是顧問單位和律師認知水平所限定，一方面也是律師作為法律顧問服務水平與服務意識的差異所導致的。對這種差異做簡單的梳理與歸類，能為法律顧問服務提供一個清晰簡明的層次結構，并為律師改善和提升法律顧問服務提供相對比較明確的路徑。

　　防范風險是法律顧問的基本功能

　　企業(yè)法律顧問的一般性而言，防范風險是企業(yè)聘請法律顧問的基本動機所在，也是律師在提供法律顧問服務的基本點。許多律師在進行法律顧問推廣的過程中，也將風險防范作為主要的賣點。風險防范的重點，律師各有倚重：比如，有的律師將“企業(yè)刑事法律風險”作為重點，有的律師將“合同風險管理”作為焦點，有的律師將重點放在“勞動用工”方面等等不一而足。就風險防范的環(huán)節(jié)而言，我們建議建立從“風險評估、風險警示、風險化解、風險反思”的風控體系。這種風控體系，能夠為律師擔任企業(yè)法律顧問提供更加高效和精準的法律服務。

　　其一，風險評估是有效防范風險的前提和基礎。律師在擔任企業(yè)法律顧問之時，一般需要對企業(yè)進行風險評估。律師的這種評估，是基于法律規(guī)則、實務經(jīng)驗形成的。對企業(yè)進行法律風險評估，不能是簡單地走過場，而應該設計相應的風險評估表格，經(jīng)由律師談話、資料分析甚至盡職調查等方式來測評。這種風險評估報告，內(nèi)容上需要涵蓋前述企業(yè)法律風險的各個方面。在風險評估的基礎上，由律師出具的法律風險評估報告，應當基本能夠反映企業(yè)的風險狀況與應對風險的相應機制。

　　其二，風險警示需要呈現(xiàn)律師的專業(yè)特質。不得不承認，很多律師在擔任企業(yè)法律顧問的過程中，一方面對風險的認識相對有限，另一方面對風險警示的方式也顯得非常隨意。在風險評估報告的基礎上，企業(yè)的日常經(jīng)營過程中究竟有無風險、存在哪些風險，這是需要律師給出相對比較明確的答案的。

　　律師提出的風險警示，首先應當是基于前述的法律風險評估報告，哪些方面存在風險，存在怎樣的風險，需要予以明確。比如，一些企業(yè)可能在合同管理上比較混亂，律師的風險警示就應當主要集中在合同法律風險方面;如果企業(yè)存在較大的侵犯知識產(chǎn)權的風險，風險警示就應當主要集中在知識產(chǎn)權領域。

　　其次，律師的風險警示，應當是基于法律、法規(guī)以及其他規(guī)范性文件的“合法性”和“合規(guī)性”審查。風險的存在，這是一個基本的共識，但對風險的認知，律師是不同于其他人的。律師應該在查閱、掌握相關法律、法規(guī)、司法解釋甚至指導性案例的基礎上，通過分析、識別和比對，形成具有專業(yè)水準的風險警示報告。

　　再次，律師的風險警示，還應該提供“解決之道”。對于企業(yè)家而言，之所以需要律師作為顧問，不僅僅是因為其自身法律知識的不足，也是因為希望在一些不夠明確的事項和領域能夠得到律師的專業(yè)意見。因此，在擔任法律顧問的過程中，律師不能僅僅滿足于“發(fā)現(xiàn)問題、提出問題”，而更多的是應當聚焦于“解決問題”。

　　其三，化解風險是風險防范的核心。盡管我們在對企業(yè)的風險管理問題上，倡導“以防為主，防控結合”，但就企業(yè)的實際需求而言，化解風險顯得更加迫切。因此，在我們看來，化解風險才是企業(yè)法律顧問的核心職能所在。從律師角度而言，化解企業(yè)經(jīng)營過程中存在的風險，主要基于以下方式：

　　(1)對不符合法定要求的事項進行及時糾正。這主要是針對企業(yè)內(nèi)部的法律風險。比如，企業(yè)在用工方面不夠規(guī)范，沒有按時簽訂勞動合同，已簽的勞動合同沒有及時發(fā)放給勞動者;企業(yè)法定代表人、住所地、股東發(fā)生變化等應當依法及時辦理變更的事項沒有及時辦理變更登記;企業(yè)的具體運行沒有遵照公司章程的規(guī)定逐一落實等等。對于這些事項，可以在法律風險評估的基礎上及時進行“內(nèi)部糾錯”以符合法定的要求。

　　(2)對相關事項進行補充和完善。對于企業(yè)已經(jīng)施行但還不夠規(guī)范、不夠完善的事項進行補充和完善，也是化解風險的一種方式。比如，在很多企業(yè)，股東會、董事會從來沒有會議紀要;員工管理僅僅依憑勞動合同，既沒有入職、離職手續(xù)，保密協(xié)議與競業(yè)限制協(xié)議也是“只有協(xié)議”沒有“補償標準”等。對于這些事項，一些企業(yè)可能基于不全面的理解而采取了一定的舉措，但這些舉措要么存在對法律、法規(guī)理解的偏差，要么就是“只做了一半”……對這些事項的補充和完善，能夠更好地彰顯律師的專業(yè)知識和水準，也能更好地提升企業(yè)法治的水平，從而有效規(guī)避各類法律風險。

　　(3)矯正和修訂有關法律文本。法律文本是律師擔任法律顧問之時采行最多的工作方式。在防控風險方面，文本的矯正、修訂無疑是重要的方面。律師需要對企業(yè)采行的各種合同、文書進行認真細致的分析和把關。以合同為例，企業(yè)采用的各種合同都有必要由律師進行審查和矯正。在許多的企業(yè)的合同之中，要么缺少法定的必要條款，要么其中的有關條款本就違反法律法規(guī)的相關規(guī)定，要么其中的有關條款存在重大漏洞……對于合同審核，這也是律師最為普遍的工作方式。需要指出的是，在擔任企業(yè)法律顧問時，文本的審核不僅僅涉及合同，還可能涉及企業(yè)內(nèi)部規(guī)章制度的制定，股東之間、公司治理過程中的各種對內(nèi)對外的文本，甚至還可能涉及公司內(nèi)部的各種“通知”、“處罰”等事項。

　　(4)以調解、仲裁、訴訟方式化解風險。以調解、仲裁、訴訟方式化解風險，律師無疑具有許多的優(yōu)勢。對于很多企業(yè)而言，其之所以請律師作為顧問，就是希望由律師參加調解、仲裁或者訴訟，從而解決企業(yè)存在的各種糾紛。通過糾紛解決模式，維護企業(yè)合法權益，這也是律師擔任企業(yè)法律顧問的常規(guī)內(nèi)容，因此，我們在此也不再展開。

　　其四，風險反思。企業(yè)的經(jīng)營過程，風險無處不在。因此，在對于企業(yè)風險的把控方面，定期組織進行“風險反思”，也應當是一項非常重要的內(nèi)容。一方面，我們并不能確保，曾經(jīng)發(fā)生過的風險不會再次發(fā)生;另一方面，新的風險的產(chǎn)生，可能也是基于原有風險衍變所致。因此，通過組織座談會、案例研討等方式，在企業(yè)的各個層級范圍進行風險反思，一方面能有效提升企業(yè)全員的風險意識，一方面也能在反思的基礎上逐步改進，從而更好地規(guī)避和克服風險。

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