特許經(jīng)營合同的主要內(nèi)容有哪些

　　一、專門用語定義

　　特許經(jīng)營合同涉及諸多的法律、經(jīng)營管理和技術(shù)等專業(yè)問題，對合同中出現(xiàn)的一些專門用語，如管理體系、商標(biāo)許可使用、區(qū)域保護(hù)、加盟金、特許經(jīng)營權(quán)使用費、產(chǎn)品和服務(wù)的內(nèi)容等。特許雙方經(jīng)常因?qū)ι鲜鰧ｉT用語的理解不同而發(fā)生糾紛。為了避免這種情況的發(fā)生，對這些專門用語的內(nèi)涵和外延進(jìn)行明確界定具有重要的意義。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“管理體系是指特許人所有的有價值的專用商名、商標(biāo)、建筑風(fēng)格、培訓(xùn)體系、財務(wù)體系、經(jīng)營訣竅和專有技術(shù)。它的核心內(nèi)容是某某商標(biāo)及其經(jīng)營管理標(biāo)準(zhǔn)和技術(shù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)”。又如：“本合同所稱產(chǎn)品是指特許人代理銷售的美國勝牌石油化工全系列產(chǎn)品及特許人代理的各種汽車清洗養(yǎng)護(hù)設(shè)備。包括……”。

　　二、特許經(jīng)營授權(quán)許可的內(nèi)容、范圍、期限、地域

　　通常特許經(jīng)營合同許可的內(nèi)容大致包括：許可使用的商標(biāo)、商號、專利、專有技術(shù)和經(jīng)營訣竅等等。合同應(yīng)明確規(guī)定它們的名稱、登記號及其它登記注冊情況、有效期、許可使用的內(nèi)容、方式和地區(qū)等事項。簽訂合同時，被特許者應(yīng)該審核有關(guān)權(quán)屬證書的原件。許可范圍應(yīng)明確規(guī)定使用的時間、地點、方式、使用權(quán)限等。合同期限短則一年，長則十年，最長可達(dá)二十年，通常為三至五年。期限的長短與行業(yè)特點、投資大小、投資回收期長短等因素有關(guān)。通常還應(yīng)規(guī)定在哪些情況可提前終止合同，在哪些情況可延長或者續(xù)訂合同。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“合同到期后，乙方 (被特許者)要求延續(xù)特許經(jīng)營的，應(yīng)在本合同期滿之日前 月，向甲方(特許人)提出書面申請，甲方同意延續(xù)的，應(yīng)續(xù)簽合同;甲方不同意或乙方不申請的，合同終止。”

　　特許權(quán)使用的地域通常是指被特許人有權(quán)使用特許經(jīng)營權(quán)的地域范圍，它通常是用來限定被特許者使用特許權(quán)的空間范圍的。同時，它也可以用來限定特許者在特定地區(qū)發(fā)展加盟商的數(shù)量，防止因特許者貪婪而無節(jié)制地發(fā)展加盟店，避免特許體系內(nèi)部發(fā)生惡性競爭，危害整個特許體系的健康運作，從而維護(hù)被特許者的利益。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“特許人承諾在合同有效期內(nèi)不再在某某省某某市某某區(qū)范圍內(nèi)發(fā)展其他加盟店。”

　　三、特許者的基本權(quán)利和義務(wù)

　　根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(暫行)》第八條、規(guī) 定，特許者的基本權(quán)利有：

　　一、為確保特許體系的統(tǒng)一性和產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量的一致性，特許者有權(quán)對被特許者的經(jīng)營活動進(jìn)行監(jiān)督。這是特許者的一項最基本的權(quán)利。監(jiān)督權(quán)是維護(hù)特許經(jīng)營體系統(tǒng)一性的最基本和最重要的手段，監(jiān)督權(quán)通常是通過執(zhí)行督導(dǎo)程序和制度來實現(xiàn)的。督導(dǎo)程序和制度各企業(yè)并不完全相同，但其職能和目的是一致的。如麥當(dāng)勞采用“神秘消費者”的手段來檢查監(jiān)督加盟店的產(chǎn)品、服務(wù)質(zhì)量，其效果十分良好。

　　二、有權(quán)向被特許者收取特許經(jīng)營費及其他各種服務(wù)費用。特許經(jīng)營費是指加盟費和特許權(quán)使用費，有的企業(yè)還收取一定數(shù)額的保證金。這些費用在特許經(jīng)營合同中約定。其他各種服務(wù)費用通常有廣告費、店面設(shè)計費、專項指導(dǎo)服務(wù)費、委托代理費等等。這部分費用通常在特許經(jīng)營合同以外單獨約定。有關(guān)費用的收取既反映了特許經(jīng)營權(quán)的價值，同時又是特許者為被特許者提供各種服務(wù)的保證和源泉。有關(guān)各種費用的詳細(xì)問題我們在以后做專門討論。

　　三、對違反特許經(jīng)營合同規(guī)定，侵犯特許者合法權(quán)益、破壞特許體系的行為，特許者有權(quán)終止特許合同，取消被特許者的特許經(jīng)營資格。這是特許者的解約權(quán)。因為解約權(quán)的形式對特許雙方的影響很大，因此對相關(guān)條款的設(shè)計應(yīng)十分慎重。另一方面，由于特許經(jīng)營體系是一個利益的共同體，特許者應(yīng)充分估計解除合約對整個特許經(jīng)營體系的不良影響，不是萬不得已，不要使用解約權(quán)。

　　根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(暫行)》第九條、規(guī) 定，特許者的基本義務(wù)有：

　　第一、將特許經(jīng)營權(quán)授予被特許者使用，并提供代表該特許體系的營業(yè)象征及經(jīng)營手冊。特許經(jīng)營權(quán)授予的依據(jù)是特許經(jīng)營合同。在形式上，通常會舉辦一個象征性的授權(quán)儀式或頒發(fā)授權(quán)證書。營業(yè)象征通常是特許經(jīng)營體系的統(tǒng)一店面設(shè)計、統(tǒng)一招牌、宣傳用品、工作服裝、營業(yè)方式等。經(jīng)營手冊是指《單店營運手冊》、《 VI手冊》等。

　　第二、提供開業(yè)前的教育和培訓(xùn)。通常是由特許者統(tǒng)一安排教育和培訓(xùn)，如被特許者有特殊要求，雙方另行協(xié)商。

　　第三、指導(dǎo)被特許者做好開店準(zhǔn)備。通常特許者為被特許者提供店址選擇、店面設(shè)計、廣告策劃、開業(yè)儀式的策劃、設(shè)備的安裝調(diào)試、物品采購、員工招聘等方面的服務(wù)。

　　第四、提供長期的經(jīng)營指導(dǎo)、培訓(xùn)和合同規(guī)定的物品供應(yīng)。

　　四、被特許者的基本權(quán)利和義務(wù)

　　根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(暫行)》第十條規(guī)定，被特許者的基本權(quán)利有：

　　一、在合同約定的范圍內(nèi)行使特許者所賦予的權(quán)利。這里主要是指獲得特許者的培訓(xùn)和指導(dǎo)，利用特許者的商標(biāo)、商號、專利、管理經(jīng)驗等從事經(jīng)營活動。

　　二、有權(quán)獲得特許者所提供的經(jīng)營技術(shù)和商業(yè)秘密。這是被特許者購買特許經(jīng)營權(quán)的一個重要的目的，但雙方應(yīng)對如何正確使用經(jīng)營技術(shù)和商業(yè)秘密做出明確的約定。

　　三、有權(quán)獲得特許者所提供的培訓(xùn)和指導(dǎo)。特許者應(yīng)安排好接受培訓(xùn)的人員，充分利用培訓(xùn)的機(jī)會提高自己的經(jīng)營管理水平。另外，被特許者接受特許者的指導(dǎo)是維持整個特許經(jīng)營體系的重要條件，對此被特許這應(yīng)該有正確的認(rèn)識。從這個意義上講，接受特許者的指導(dǎo)不僅是被特許者的權(quán)利，同時也是義務(wù)。

　　根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(暫行)》第十一條規(guī)定，被特許者的基本義務(wù)有：

　　一、有義務(wù)嚴(yán)格按照合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)開展?fàn)I業(yè)活動。

　　特許經(jīng)營合同通常規(guī)定被特許者必須按《單店營運手冊》規(guī)定的內(nèi)容和方式進(jìn)行營業(yè)活動，以保持特許經(jīng)營體系的標(biāo)準(zhǔn)和統(tǒng)一。

　　二、有義務(wù)按合同約定支付特許權(quán)使用費及其他各種費用。

　　目前被特許者在繳納特許權(quán)使用費時出現(xiàn)一些問題，主要表現(xiàn)在不按時繳納費用和提供虛假的財務(wù)報表以減少應(yīng)繳額等方面。對此，特許者的對策是：收取保證金，如特許者拖延繳納特許權(quán)使用費，特許者可用保證金充抵;再就是完善財務(wù)制度，加強(qiáng)對被特許者的財務(wù)監(jiān)督;如進(jìn)行財務(wù)監(jiān)督困難，可采用定額繳納特許權(quán)使用費的方式代替按比例交納的方式。

　　三、有義務(wù)維護(hù)特許體系的名譽和統(tǒng)一形象。

　　維護(hù)特許體系的名譽和統(tǒng)一形象不僅是特許者的要求，而且關(guān)系到被特許者的自身利益。在特許體系中，如某一個加盟店出現(xiàn)問題，就會影響到整個特許經(jīng)營體系。如深圳某超市加盟店發(fā)生“剁指事件”，很快影響到整個體系，使體系中所有的加盟店營業(yè)額急劇下降。

　　第四、有義務(wù)接受特許者的指導(dǎo)和監(jiān)督。

　　在特許經(jīng)營合同中，特許者和被特許者的基本權(quán)利和義務(wù)是相對應(yīng)的，分別反映在不同的條款中。如培訓(xùn)條款、各種費用及其支付條款、監(jiān)督指導(dǎo)條款、保密條款、保險條款、商標(biāo)專利使用許可條款、限制競爭條款等等。在簽訂這些條款時特許人和被特許者應(yīng)該注意的問題將在下面詳細(xì)介紹。

　　五、對被特許者的培訓(xùn)和指導(dǎo)。

　　對被特許者的培訓(xùn)和指導(dǎo)是保證特許經(jīng)營體系完整統(tǒng)一的重要手段，特許經(jīng)營合同應(yīng)明確規(guī)定培訓(xùn)和指導(dǎo)的內(nèi)容、方式、有關(guān)費用的承擔(dān)等事項。培訓(xùn)指導(dǎo)通常包括開業(yè)前的人員培訓(xùn)、店址選擇、店面設(shè)計、營銷策劃和開業(yè)后的支持指導(dǎo)。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“(特許人)為加盟店提供技術(shù)骨干人員上崗前的專業(yè)培訓(xùn)，并定期進(jìn)行再培訓(xùn)”。同時規(guī)定：“(特許人)有權(quán)以各種形式隨時對加盟店的服務(wù)質(zhì)量和產(chǎn)品質(zhì)量進(jìn)行檢查、督導(dǎo)、鑒定和考核。在業(yè)務(wù)指導(dǎo)中，有義務(wù)幫助被特許者解決生產(chǎn)經(jīng)營中的管理和技術(shù)問題”。還規(guī)定：“乙方(被特許者)在加盟店開業(yè)前派送其有關(guān)人員接受 M公司培訓(xùn)中心的培訓(xùn)和考核，在得到甲方的培訓(xùn)證書后方可上崗”，“甲方根據(jù)需要向乙方派出經(jīng)理管理、專業(yè)技術(shù)人員兩名，派出人員的權(quán)利義務(wù)關(guān)系即費用負(fù)擔(dān)由甲乙雙方另行簽訂補(bǔ)充協(xié)議”。

　　對被特許者來說，獲得培訓(xùn)和指導(dǎo)是自己的一項重要權(quán)利，在簽訂合同時，一定要將培訓(xùn)的計劃、教材、地點、教師組成等情況了解清楚，并在合同中詳細(xì)注明。

　　六、各種費用及支付方式

　　根據(jù)原國內(nèi)貿(mào)易部《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(暫行)》第十四規(guī)定，特許者和向被特許者收取下列費用：

　　第一、加盟金，即特許者在將特許經(jīng)營權(quán)授予被特許者時所收取的一次性費用。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“本合同訂立前，乙方須向甲方一次性繳納特許經(jīng)營加盟金五萬元”。

　　第二、特許權(quán)使用費，即被特許者在使用特許經(jīng)營權(quán)的過程中按一定的標(biāo)準(zhǔn)或比例向特許者定期支付的費用。根據(jù)一九九七年財政部《企業(yè)連鎖經(jīng)營有關(guān)財務(wù)管理問題的暫行規(guī)定》第十六條的規(guī)定，加盟店根據(jù)合同，按不高于銷售額(營業(yè)額) 3%的比例支付各特許者的與其生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的特許權(quán)使用費，計入管理費用。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“在合同有效期內(nèi)，乙方應(yīng)按特許企業(yè)總營業(yè)收入的3%按月向甲方交納特許經(jīng)營權(quán)使用費”，“自特許企業(yè)開業(yè)之日起，乙方應(yīng)在每月結(jié)束的五日內(nèi)，將該月的特許經(jīng)營權(quán)使用費匯至甲方指定帳戶”。

　　第三、保證金，即為確保被特許者履行特許經(jīng)營合同，特許者可要求被特許者交付一定的保證金，合同到期后保證金應(yīng)退還被特許者。保證金可以促使被特許者忠實履行合同。如被特許者違約，特許人可用保證金充抵特許權(quán)使用費和違約金。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“本合同訂立前，乙方須向甲方繳納十萬元保證金。合同期滿后甲方將保證金退還乙方，若乙方拖延繳納特許經(jīng)營權(quán)使用費，甲方有權(quán)用保證金充抵。乙方收到充抵通知后，必須在五日內(nèi)將保證金補(bǔ)足。若乙方不能按期補(bǔ)足保證金，甲方有權(quán)終止合同并不再退還保證金”。

　　第四、其它費用即特許者根據(jù)特許經(jīng)營合同為被特許者提供相關(guān)服務(wù)，并收取的相應(yīng)費用。如特許人派出專業(yè)技術(shù)管理人員的費用、廣告費用的分?jǐn)偂⒌昝嬖O(shè)計費、專項指導(dǎo)服務(wù)費、委托代理費等等。這部分費用通常在特許經(jīng)營合同之外單獨約定。

　　實踐中，特許者可收取上述費用的一種或幾種，具體金額雙方可根據(jù)實際情況進(jìn)行約定。

　　七、保密和限制競爭條款

　　特許經(jīng)營合同的核心是無形資產(chǎn)的許可使用，其中對經(jīng)營訣竅、技術(shù)機(jī)密等的保密問題十分重要。因此特許經(jīng)營合同都有保密條款。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“乙方(被特許者)及加盟店應(yīng)將《手冊》及為履行本合同所制定或批準(zhǔn)的其它資料所含內(nèi)容列為機(jī)密，并使其處于保密狀態(tài)。未經(jīng)甲方(特許人)事先書面同意，乙方及加盟店不得復(fù)制、記錄或以其它方式泄露給他人。乙方及加盟店承諾在整個合同期內(nèi)和合同期滿后十年內(nèi)，不將其所知悉的任何保密的知識、經(jīng)營方法等向其他個人、組織、公司透露”。

　　特許經(jīng)營最大的弱點就是容易制造出業(yè)務(wù)的競爭者，為了防止被特許者學(xué)到企業(yè)的經(jīng)營訣竅和技術(shù)機(jī)密后獨立開展特許經(jīng)營業(yè)務(wù)，特許人往往在特許經(jīng)營合同中規(guī)定限制競爭條款。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“被特許者承諾“在本合同有效期以及合同有效期屆滿后十年內(nèi)，被特許者不從事與甲方(特許人)業(yè)務(wù)有競爭性的經(jīng)營活動”。

　　八、特許經(jīng)營中加盟店的轉(zhuǎn)讓問題

　　加盟店經(jīng)營的好壞不僅關(guān)系到加盟者的切身利益，而且關(guān)系到整個加盟體系的成敗。因此特許人對申請加盟者需要進(jìn)行甄選，只有經(jīng)考核合格的申請者才能獲準(zhǔn)進(jìn)入特許經(jīng)營體系。所以，特許人不允許被特許者擅自轉(zhuǎn)讓加盟店。對此，特許者應(yīng)在合同中明確合同轉(zhuǎn)讓的條件，申請加盟者要有充分的思想準(zhǔn)備，在確定是否加入特許經(jīng)營體系時要充分考慮不易退出特許體系這一點。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“未經(jīng)特許總部的書面同意，乙方(被特許者)不得擅自將加盟店轉(zhuǎn)讓給他人。否則，甲方(特許人)有權(quán)解除本合同，并追究乙方的違約責(zé)任”。

　　九、特許經(jīng)營中門店租賃期限和總部轉(zhuǎn)租權(quán)約定的問題

　　由于加盟店經(jīng)營的好壞關(guān)系到整個特許經(jīng)營體系的利益，一旦某一個加盟店經(jīng)營不善關(guān)門歇業(yè)，整個特許經(jīng)營體系的聲譽和形象將受到影響。在這種情況下，特許總部總是要力圖接管該加盟店，使其盡快恢復(fù)經(jīng)營。但是，對于一些投資大且必須在繁華地段開業(yè)的加盟店，總部的接管有時會遇到門店租賃的問題。

　　如某西式快餐特許經(jīng)營企業(yè)在南京有一家加盟店，開業(yè)時間是九八年底，被特許者的門店租賃期十年。開業(yè)后，由于被特許者沒有經(jīng)驗，加上沒有投入足夠的精力進(jìn)行經(jīng)營管理，因此經(jīng)營情況不理想。經(jīng)協(xié)商，被特許者同意由總部接管該加盟店，總部擬將該店的經(jīng)營權(quán)授予給另外一個申請被特, 許者，但這涉及到門店轉(zhuǎn)租的問題。由于房價上漲等原因，原房東堅決不同意加盟店的接管者繼續(xù)承租原門店，而有關(guān)法律規(guī)定轉(zhuǎn)租房屋必須經(jīng)房東同意，致使總部被迫放棄接管該加盟店的計劃，特許經(jīng)營體系在該地區(qū)地形象和聲譽受到一定的影響。

　　其實這種情況是可以避免的。做法是：在被特許者與房東簽訂門店租賃合同時，總部可以作為第三方介入，簽訂一個三方合同。在合同中規(guī)定，如被特許者經(jīng)營不善或其他原因需將加盟店交給總部接管時，在合同規(guī)定的承租期內(nèi)，被特許者有轉(zhuǎn)租權(quán)，總部或其同意的其他組織或個人享有承租權(quán)。

　　十、違約責(zé)任

　　對違約責(zé)任的約定既有利于督促雙方認(rèn)真履行合同，又有利于在發(fā)生糾紛時解決糾紛。因此制定詳盡的違約責(zé)任條款具有一定的意義。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“合同一經(jīng)簽訂，雙方不得以任何理由違約，如因一方違約給對方造成經(jīng)濟(jì)損失，違約方應(yīng)根據(jù)造成損失的程度支付十萬元以上違約金”。又如：“乙方(被特許者)違反合同規(guī)定發(fā)生下列情況之一時，甲方有權(quán)解除合同，并要求對方支付違約金及賠償金：

　　1、未經(jīng)甲方允許擅自擴(kuò)大許可商標(biāo)的使用范圍，或與其它商標(biāo)組合使用;

　　2、未經(jīng)甲方允許將許可商標(biāo)再許可他人或轉(zhuǎn)讓、出借、轉(zhuǎn)賣他人制作或使用;

　　3、自行制作或使用與許可商標(biāo)相似或變形的商標(biāo);

　　4、降低加盟店的服務(wù)質(zhì)量或產(chǎn)品(商品)質(zhì)量，發(fā)生被輿論工具曝光批語或消費者嚴(yán)懲投拆 等情況;

　　5、加盟店不按合同規(guī)定支付特許經(jīng)營權(quán)使用費;

　　6、不接受甲方依據(jù)管理規(guī)定進(jìn)行的監(jiān)督、或阻止甲方進(jìn)行檢查;

　　7、擅自變更本合同規(guī)定的權(quán)利義務(wù)主體。”

　　十一、合同的終止和糾紛的處理方式

　　特許經(jīng)營合同的期限一般較長，在合同有效期內(nèi)如出現(xiàn)一些意外情況，雙方約定可以提前終止合同。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“本合同在下列條件下自動終止：

　　1、乙方或加盟店遭受嚴(yán)重虧損而無力或不可能繼續(xù)經(jīng)營;

　　2、乙方或加盟店破產(chǎn)、無償還能力或開始清算程序;

　　3、乙方財產(chǎn)的主要部分被法院強(qiáng)制執(zhí)行;

　　4、乙方解散。

　　關(guān)于糾紛的解決需要注意的是：特許經(jīng)營合同的履行是一個長期的過程，出現(xiàn)糾紛是很正常的事情。特許雙方的利益既有對立的一面，也有統(tǒng)一的一面。因此一旦糾紛出現(xiàn)，雙方應(yīng)該彼此真誠的交換意見，盡量通過協(xié)商解決糾紛，這樣對雙方都有利。如協(xié)商不成，可通過訴訟或仲裁解決。如某特許經(jīng)營合同規(guī)定：“在本合同執(zhí)行過程中，雙方如有意見分歧，應(yīng)協(xié)商解決。協(xié)商不成時，任何一方均可申請××仲裁委員會仲裁。該裁決為終局裁決，對雙方均有法律約束力。”

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