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關(guān)于購銷合同簽訂、履行中的注意事項(xiàng)和風(fēng)險(xiǎn)防范
購銷合同是我們?nèi)粘Ｉ畋容^常見的一種法律文件，關(guān)于購銷合同簽訂、履行中的注意事項(xiàng)和風(fēng)險(xiǎn)防范，大家知道多少呢?詳情請閱讀下文。
購銷合同簽訂、履行中的注意事項(xiàng)和風(fēng)險(xiǎn)防范
(一)購銷合同的注意事項(xiàng)
1、主體欺詐 。買賣合同主體即買賣合同當(dāng)事人，其真實(shí)性與相應(yīng)履約能力是買賣合同當(dāng)事目的實(shí)現(xiàn)的重要保障。買賣合同因主體的廣泛性，利用主體欺詐的手段也是形形色色，不一而足。大致可以分為以下幾種：
(1)虛構(gòu)主體欺詐。主要表現(xiàn)為當(dāng)事人一方為無注冊資本、經(jīng)營場所、組織機(jī)構(gòu)等的“皮包公司”，利用營業(yè)執(zhí)照、偽造的身份證明等騙取相對人的信任。有些騙子甚至采取付高額回扣給相對人的業(yè)務(wù)人員，或利用金錢、女色拉其下水，誘使其簽訂合同，從而實(shí)現(xiàn)騙取貨款或貨物的目的。
(2)借“名”欺詐。這類陷阱的表現(xiàn)形式是履約能力較差或根本無履約能力的主體通過掛靠一家名氣較大的公司或企業(yè)從事經(jīng)營活動，或者采取合營形式以取得使用大企業(yè)“名聲”的便利，從而大肆行騙。
(3)冒名欺詐。這是買賣合同一方當(dāng)事人假借他人名義與另一方簽訂合同的 合同陷阱形式，主要表現(xiàn)為利用各種手段取得被冒名企業(yè)的有關(guān)文書甚至印鑒，或者采取偽造、變造他人印鑒的方式，以他人名義實(shí)施詐騙活動。
2.金蟬脫殼 這類合同陷阱主要是當(dāng)事人利用中介組織以獲取不正當(dāng)利益的情形，其類型主要有以下三種：
(1)母公司借子公司身份實(shí)施詐騙。為實(shí)施詐騙目的，母公司先以較少資金設(shè)立一控股子公司，再以子公司名義與相對人簽訂合同，然后以合法形式將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移至母公司。由于母公司非合同當(dāng)事人，且其對子公司僅負(fù)擔(dān)有限責(zé)任，故其不可能承擔(dān)對相對人的債務(wù)，相對人債權(quán)無從得到保障。
(2)破產(chǎn)欺詐。行為人在簽訂買賣合同前，先注冊設(shè)立一家公司，然后以該公司名義與相對人簽訂合同，再將全部財(cái)產(chǎn)以合法形式轉(zhuǎn)移到別的公司或個(gè)人名下，相對人只能請求無財(cái)產(chǎn)的公司承擔(dān)責(zé)任，結(jié)果只能是使該公司破產(chǎn)，債權(quán)并不能得到保障。
(3)變更主體逃避債務(wù)。這種陷阱是通過合同的多次轉(zhuǎn)讓達(dá)致目的，其手段是對相對人許以優(yōu)惠條件，或者制造合同承受人信譽(yù)良好的假象，誘使相對人同意合同轉(zhuǎn)讓，行為人免除合同債務(wù)。但受讓人實(shí)際為無履行能力的企業(yè)，使相對人血本無歸。
3.標(biāo)的物欺詐 這類合同陷阱表現(xiàn)為行為人在買賣合同標(biāo)的上做手腳，主要是：
(1)虛構(gòu)標(biāo)的物。行為人并沒有可供出賣的標(biāo)的物，也沒有獲得標(biāo)的物的現(xiàn)實(shí) 可能性，同樣沒有履行合同的意愿，但是卻采用各種手段制造其有履行能力的假象，從而使相對人墮入陷阱。
(2)品質(zhì)欺詐。當(dāng)事人在合同中故意使用含糊、模棱兩可的詞句，對標(biāo)的物品質(zhì)作不清楚甚至不利于相對人的表述，或者在樣品上做手腳，故意封存有隱蔽瑕疵的樣品，使相對人陷入其設(shè)置的合同圈套。
(3)假冒“名優(yōu)”。行為人謊稱其標(biāo)的物具有“專利”或?yàn)?ldquo;名優(yōu)特產(chǎn)”，或者提供通過不正當(dāng)手段獲取的甚至偽造的產(chǎn)品“名優(yōu)”證書，使相對人以高價(jià)購買其產(chǎn)品。
(4)出售無權(quán)處分的財(cái)產(chǎn)。行為人將他人之物，或者已被查封、扣押的財(cái)產(chǎn)出賣給相對人，使相對人無法取得標(biāo)的物所有權(quán)而蒙受經(jīng)濟(jì)損失。
(5)出賣含有侵害他人知識產(chǎn)權(quán)的標(biāo)的物。行為人聲稱其具有標(biāo)的物的知識 產(chǎn)權(quán)，但實(shí)際并無權(quán)利，甚至對此作出各種保證，誘使相對人以高額價(jià)格受讓標(biāo)的物。由于存在知識產(chǎn)權(quán)的侵權(quán)，相對人將承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但卻無法向出賣人追償，因而遭受損失。
4.履行欺詐
(1)以假充真或以次充好。出賣人以虛假的標(biāo)的物或劣質(zhì)標(biāo)的物冒充合同約 定的標(biāo)的物進(jìn)行履行，以損害買受人利益。
(2)利用模糊條款欺詐。
(3)利用偽造、變造或有其他瑕疵的信用證、提單等進(jìn)行欺詐。
5.索賠欺詐
(1)利用違約責(zé)任欺詐，其具體形式因買方或賣方而有差異。買方的手段主要是在標(biāo)的物品質(zhì)、履行時(shí)間、方式等上面做手腳，誘使相對人訂立其根本無法依約履行的買賣合同，然后以賣方違約為由而主張其賠償違約損失。賣方的手段則主要是訂立各種不利于買方主張違約責(zé)任的合同條款，如對違約請求的時(shí)間限制、品質(zhì)檢驗(yàn)條款等，從而使買方無法及時(shí)提出質(zhì)量異議或在合同約定的索賠期內(nèi)提出請求而遭受損失。
(2)利用違約金、定金欺詐。與前一種方式相似，當(dāng)事人一方故意誘使另一方訂立其根本無法履行的合同，從而利用違約金或定金條款獲取利益。
(二)簽訂購銷合同的風(fēng)險(xiǎn)防范
1.嚴(yán)格審查合同對方當(dāng)事人的主體資格和履約能力 為避免與騙子公司或無相應(yīng)履行能力的主體簽訂買賣合同，在合同訂立前或訂立后履行前，認(rèn)真審查對方當(dāng)事人的主體資格及履約能力是防止因合同陷阱受 害的有效措施。的內(nèi)容主要包括：
�、賹Ψ疆�(dāng)事人的注冊登記情況;
②對方主體 性質(zhì)是否為法人;
③簽訂合同的人是否有合法授權(quán);
�、墚�(dāng)事人使用的印鑒、證明等是否真實(shí);
�、� 對方的商業(yè)背景情況。
在未弄清對方真實(shí)情況以前，不要輕易與對方簽約，特別是要盡可能杜絕像僅憑對方的一張名片就與之訂立合同的情形發(fā)生。特別在涉外買賣合同中，由于涉及跨國交易，風(fēng)險(xiǎn)性更大，因而更要對對方的真實(shí)性作必要調(diào)查。其手段可以是：
①通過銀行查詢;
②通過行業(yè)查詢;
�、弁ㄟ^特殊機(jī)構(gòu)如進(jìn)出口商會等查詢;
�、苤苯右髮Ψ疆�(dāng)事人提供相關(guān)情況證明。
2.簽訂合同時(shí)應(yīng)嚴(yán)格把關(guān)除了在主體方面要認(rèn)真審查外，還要在合同條款上注意防漏補(bǔ)缺，以免給對方留下可乘之機(jī)。在簽訂合同時(shí)，應(yīng)力求合同內(nèi)容完備，特別是用語準(zhǔn)確、清晰。如為買方，對貨物交付時(shí)間、地點(diǎn)、方式等應(yīng)力求清楚、準(zhǔn)確。特別是對標(biāo)的'物有特殊要求時(shí)，更要在合同中明確約定。如果對于合同質(zhì)量不能用語言作準(zhǔn)確描述，可以根據(jù)情況采取封存樣品的方法。在封存時(shí)，應(yīng)對樣品質(zhì)量情況作周到細(xì)致的檢查，防止隱蔽瑕疵存在。對于需要驗(yàn)收的標(biāo)的物，應(yīng)規(guī)定提出質(zhì)量異議的合理時(shí)間。如為賣方，要特別注意交付標(biāo)的物的時(shí)間、地點(diǎn)、買方付款的時(shí)間及方式、合同風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的條件等。
除上述方面外，當(dāng)事人還要注意了解與合同法律適用有關(guān)的強(qiáng)制性規(guī)定。由于該類規(guī)定有不以當(dāng)事人意志為轉(zhuǎn)移的特點(diǎn)，如果當(dāng)事人錯誤地相信約定，結(jié)果仍然可能陷入他人設(shè)置的陷阱或承擔(dān)違約責(zé)任的風(fēng)險(xiǎn)。如我國某公司曾將一批食品運(yùn)交美方買受人，結(jié)果在海關(guān)被扣，理由是食品中的“農(nóng)藥殘留量” 超過美國規(guī)定，美方以此要求退貨。盡管該食品暢銷各國，并無質(zhì)量問題，但因不符合美國食品質(zhì)量規(guī)定，仍屬于不合格商品。該公司只好向美方承擔(dān)違約責(zé)任。
3、利用擔(dān)保條款保障權(quán)益 防止合同風(fēng)險(xiǎn)的各種措施中，利用合同擔(dān)保保護(hù)自己的利益是當(dāng)事人最經(jīng)常采用的手段。擔(dān)保方式有保證、抵押、質(zhì)押、定金等，在涉外買賣合同中則更多地采用備用信用證、保函方式。在利用擔(dān)保時(shí)，應(yīng)當(dāng)同時(shí)注意防止擔(dān)保陷阱與風(fēng)險(xiǎn)
4.利用法律規(guī)定保障權(quán)益 用法律規(guī)定防范買賣合同陷阱與風(fēng)險(xiǎn)涉及多方面的問題，這里僅談兩種手段：一是利用瑕疵擔(dān)保責(zé)任規(guī)定;二是利用 “揭開法人面紗”規(guī)定。
(1)關(guān)于瑕疵擔(dān)保責(zé)任。如果出賣人用具有瑕疵的標(biāo)的物來履行合同，本質(zhì)上是不履行合同或履行合同不符合約定的行為，故屬于違約行為，出賣人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。由于該種責(zé)任的承擔(dān)比違約責(zé)任更趨嚴(yán)格，所以對防止標(biāo)的物品質(zhì)或權(quán)屬欺詐具有重要利用價(jià)值。
(2)關(guān)于“揭開法人面紗”規(guī)定。揭開法人面紗，也稱法人人格否認(rèn)，指為阻止法人人格的濫用、保護(hù)債權(quán)人利益和社會公共利益，就具體法律關(guān)系的特定事實(shí)，否認(rèn)法人與其投資者各自獨(dú)立人格及投資者有限責(zé)任，責(zé)令投資者對法人債權(quán)人和社會公共利益直接負(fù)責(zé)的制度。盡管對于該制度的一般認(rèn)可及其適用條件尚未制定法律依據(jù)，但在若干行政法規(guī)、最高法院司法解釋中皆體現(xiàn)了該制度的精神，如《國務(wù)院關(guān)于清理整頓公司中被撤并公司債權(quán)債務(wù)清理問題的通》、《最高人民法院關(guān)于企業(yè)開辦的其他企業(yè)被撤銷或者歇業(yè)后民事責(zé)任承擔(dān)的批復(fù)》均一定程度認(rèn)可了投資者對企業(yè)法人債務(wù)的承擔(dān)責(zé)任。而在最高法院公布的有關(guān)判例中，法院更依據(jù)法人人格混同以及誠實(shí)信用原則否認(rèn)法人獨(dú)立人格。合同當(dāng)事人如果有效利用這一制度規(guī)定，請求破除法人獨(dú)立人格的面紗，將可以有效避免因破產(chǎn)欺詐等合同陷阱遭受損失。
5 、避免心理弱點(diǎn)，慎重簽訂合同 事人要力求避免貪小便宜、急功近利等心理弱點(diǎn)，以免他人利用該心理弱點(diǎn)而設(shè)置合同陷阱。如不要盲目從眾，或貪圖價(jià)格優(yōu)惠及其他誘惑，以免購買存在隱蔽瑕疵的物品。為防止他人利用索賠條款實(shí)施欺詐，當(dāng)事人應(yīng)根據(jù)自己的履行能力訂立合同，綜合考慮貨源組織情況、生產(chǎn)加工能力、資金來源、特殊許可的取得、履約期限等因素，切不可貪圖一時(shí)利益而訂立自己根本無法履行的合同。 6.增強(qiáng)權(quán)利意識，及時(shí)主張權(quán)利 發(fā)生合同陷阱后，應(yīng)當(dāng)及時(shí)主張權(quán)利，特別是要及時(shí)保全索賠時(shí)效。索賠時(shí) 效，又稱索賠期限，指對違約方主張違約責(zé)任的期限。索賠時(shí)效與訴訟時(shí)效不同，后者為法定期間，該期間經(jīng)過，一般僅產(chǎn)生對方的抗辯權(quán)。但索賠時(shí)效則為索賠請求權(quán)的有效存續(xù)期間，性質(zhì)上為除斥期間，該期間經(jīng)過，當(dāng)事人將根本喪失索賠權(quán)利。因此，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)及時(shí)在索賠期限內(nèi)提出索賠請求以保全索賠請求權(quán)。如買方應(yīng)及時(shí)組織驗(yàn)收，對不符合合同約定質(zhì)量要求的標(biāo)的物及時(shí)提出質(zhì)量異議。對索賠期限的約定，應(yīng)力求合理，如果索賠期明顯不合理，當(dāng)事人應(yīng)在合理期限內(nèi)請求賠償，必要時(shí)通過訴訟或仲裁求得解決。
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